Инструкции

Как происходит замещение активов компании объясняет специалист 2023

Как происходит замещение активов компании объясняет специалист 2023

22 мар 2023

Одной из реабилитационных процедур банкротства является внешнее управление, при котором прекращаются полномочия руководителя компании и существенно урезаются в правах остальные участники бизнеса.

Руководящий компанией внешний управляющий должен сделать прогноз и сформировать план мероприятий по улучшению финансового климата предприятия.

Успешная реализация этого плана направлена на полное восстановление экономической состоятельности предприятия и погашение всех долговых обязательств.

Механизм замещения активов является одним из мероприятий, предусмотренных планом, и направленным на восстановление платежеспособности должника, ведь выручка от реализации акций новой созданной компании пойдет на покрытие задолженности перед кредиторами. Стоит сказать, что замещение активов также может применяться и в конкурсном производстве для наиболее полного погашения требований кредиторов, но эта мера здесь больше носит факультативный характер.

В чем смысл замещения активов? 

Важным последствием замещения активов является то, что должник, восстановив свою финансовую независимость, продолжает функционировать – это является также и главным отличием от ликвидационной процедуры. 

Решение о применении института замещения активов должника принимают органы управления компании, которые, согласно уставу, отвечают за заключение сделок.

 Активы должника-банкрота являются фундаментом для создания одного или нескольких акционерных обществ, акции которых продаются на открытых торгах единым лотом.

Единственным учредителем компаний является должник, поскольку именно его имущество вносится в оплату уставного капитала вновь созданных предприятий или предприятия.  

Такая реализация должна обеспечить аккумулирование денег для расчетов с кредиторами по денежным обязательствам. Реализация акций возможна на торгах в форме публичного предложения, но продать акции можно и на организованном рынке ценных бумаг, что позволит привлечь больше покупателей.

Приобретая акции нового предприятия, покупатель фактически получит «готовый» бизнес с разрешительной и проектной документацией, работниками, клиентской базой. 

Допустимость проведения замещения активов 

Механизм замещения активов разрешено использовать не во всех случаях банкротства предприятий.

Такой способ погашения обязательств перед кредиторами не является заурядным, поэтому может применяться, если все без исключения активы должника (включая имущественные права) подпадают под признаки имущественного комплекса.

В противном случае, приобретатель «готового» бизнеса не сможет полноценно вступить в права предпринимателя. Иными словами, передаваемое новому предприятию в уставный вклад имущество должно подчиняться общей хозяйственной цели с точки зрения рыночной экономики.

Как быть с залоговым имуществом? 

Имущество, обремененное притязаниями залоговых кредиторов, без всяких ограничений может быть предметом механизма замещения активов, но последствия замещения заложенного имущества в разные времена отличались.

Так, на сегодняшний день в действующей редакции законодательства о банкротстве при замещении залоговых активов компании залоговые права на них трансформируются путем возникновения права залога на акции созданных новых компаний или компании.

Причем, стоимость залоговых акций должна быть пропорциональна рыночной стоимости залогового имущества, ранее принадлежавшего компании-банкроту, и переданного в уставной капитал новой фирме.  

Интересной была позиция судов до принятия новой редакции закона. Так, замена предмета залога (имущества на акции) при замещении активов, при котором в уставный капитал вновь образованного акционерного общества передавалось залоговое имущество должника, не происходила.

Даже при продаже акций новой компании и погашении вырученными средствами требований залогового кредитора, право залога на находящееся у вновь созданного общества имущество не прекращалось. Такой подход был несправедливым, т.к.

ограничивал права в отношении имущества, находящегося у новых владельцев бизнеса.  

Социально-значимое имущество не замещается! 

Объекты социальной инфраструктуры (социально-значимые) не могут передаваться в уставный капитал вновь образуемых организаций при замещении активов. Они должны продаваться в целях погашения кредиторской задолженности в банкротстве, но исключительно путем их реализации на торгах в форме конкурса.

Делается это для ограничения свободы экономической деятельности покупателя в отношении этих объектов. По сути приобретатель таких объектов обязан принять меры для сохранения целевого назначения этого имущества.

Например, покупая в свою собственность линии электропередачи, новый владелец не может демонтировать электрический провод и распорядиться им по собственному усмотрению.

И, напротив, при перемещении активов на новообразованные акционерные общества на них не распространяется обязанность сохранять такое назначение имущества предприятия-банкрота.  

Вывод имущества с помощью замещения активов (злоупотребление замещением активов) 

В практике известны ситуации, когда участники гражданского оборота пытались использовать легитимный механизм замещения активов с незаконными мотивами.

Например, для вывода активов должника с целью оставления их за собой.

Так, в одном из дел для воспрепятствования незаконному выводу активов суд поставил под сомнение решение собрания кредиторов о замещении активов, сформулировав критерии применения механизма замещения активов: 

  • наличие экономической целесообразности, ведь замещение активов должно повышать эффективность банкротства;
  • деятельность новых созданных компаний должна быть надежной и прочной, необходимы гарантии реализации акций по реальной стоимости, а не за бесценок;
  • затраты на обеспечение деятельности созданных компаний должны быть резонными, а выручка – реальной;
  • замещение активов должно обеспечивать наибольшую пользу для кредиторов.  

Использование замещения активов с противоправной целью – для их вывода и лишения кредиторов возможности получения причитающихся им средств — является злоупотреблением правом и недопустимо.

Так, в одном корпоративном споре участник ООО при выходе из него не получил выплату действительной стоимости доли в уставном капитале и стал независимым кредитором в деле о банкротстве компании, которая имела ликвидные активы.

Вместо реальных и конкурентных торгов по реализации ликвидного имущества, арбитражный управляющий совместно с аффилированными кредиторами провел формальный процесс замещения активов, которые в итоге получило взаимозависимое с должником лицо. Акции компании-банкрота также были проданы дружественному лицу, а кредитор остался без средств.

В результате второй недобросовестный участник компании лишил участника-кредитора возможности получение выплаты доли, фактически не утрачивая контроль над активами. Он использовал допустимые и законные механизмы, но со злоупотреблением правом, преследуя цель отчуждения актива подконтрольным лицам.

Как использовать механизм материальной выгоды при безналоговой передаче активов? Возможности 2023 года | Hill Consulting

После начала специальной военной операции и последовавших за ней западных санкций, Правительство России приняло ряд мер, направленных на безналоговое декларирование, то есть на возвращение в Россию активов из иностранных юрисдикций, включая наличные деньги. Таким образом, для бизнеса открылась возможность снизить риски по капиталам, и зарегистрировать имущество на физическое лицо в рамках успешно проведенной Четвертой амнистии капиталов.

Несмотря на то, что Четвертая амнистия капиталов завершилась 28 марта 2023 года, у российских бизнесменов-резидентов РФ до конца 2023 года осталась возможность безналогово зарегистрировать свои активы, которыми владеет иностранная компания, на физическое лицо, используя механизм материальной выгоды.

Это, особенно, актуально в условиях, когда владение активом, например, недвижимостью, через западную компанию практически заблокировано.

Такой актив либо можно продать по цене в 50% от реальной рыночной стоимости через специальную правительственную комиссию, при этом средства поступят на специальный счет, который можно использовать только внутри РФ для уплаты налогов и прочего, либо редомицилировать компанию из недружественных стран, таких как Люксембург или Кипр, в дружественную страну, например, в ОАЭ. Или, если за активом стоит реальный бенефициар-резидент РФ, можно безналогово передать актив на российское физическое лицо, используя принцип материальной выгоды.

Материальная выгода – это разница между продажей акций по номинальной стоимости и их реальной рыночной ценой.

Правовую основу положений о материальной выгоде составляет Федеральный закон от 26 марта 2022 года № 67, принятый в соответствии с мартовскими указами Президента о мерах поддержки российского бизнеса в условиях санкций.

В законе сказано, что обложению НДФЛ не подлежат имущество (кроме денег) и имущественные права, полученные в 2022 году от иностранных компаний, а также материальная выгода, полученная в 2021-2023 годах.

Таким образом, безналоговая передача активов возможна до 31 декабря 2023 года.

Актив можно не только передать, но и продать при переводе из-за рубежа по нерыночной цене, а затем восстановить его рыночную стоимость. Использование принципа материальной выгоды важно для той части российского бизнеса, которая владеет российскими дочерними структурами или недвижимостью через холдинги из недружественных стран.

Если инвестор из РФ владеет холдингом на Кипре, используя Кипр как инструмент, то в таких случаях сделки по передаче активов не блокируются, при условии, что этот холдинг задекларирован как контролируемая иностранная компания (КИК). При этом, холдинг может быть задекларирован как КИК заранее, в ходе последней амнистии, или же можно задекларировать его как КИК сейчас для этих целей.

Таким образом, продав акции холдинга или компании, на которую оформлен актив в России по символической цене физическому лицу, можно продолжить реструктуризацию сделок в РФ с участием компаний и холдингов из недружественных стран в пользу российских физических лиц, используя механизм материальной выгоды, при условии, что задекларирован КИК.

При этом актив можно передать практически по любой цене без прохождения правительственной комиссии, а потом восстановить Есебестоимость при переходе в деньги. Если актив будет продан по цене, превышающей справедливую рыночную стоимость, то под налог попадает только разница между рыночной стоимостью и более высокой ценой, по которой был продан актив.

Читайте также:  Имеет ли гражданская жена право на наследство 2023

Как происходит замещение активов компании объясняет специалист 2023

Мы ответим на ваши вопросы

Вы можете задать его нашему юристу-эксперту

Однако практика компании Хилл Консалтинг свидетельствует о том, что при безналоговой передаче активов на физическое лицо в РФ их владельцы могут столкнуться с определенными сложностями.

Для того чтобы успешно воспользоваться положениями о материальной выгоде, в первую очередь необходимо урегулировать вопросы как со стороны зарубежных, так и российских юрисдикций, поскольку такие сделки требуют нотариального удостоверения и происходят по определенным правилам.

Зарубежная сторона должна дать согласие на сделку. Например, директор из Кипра, обычно номинальный, должен дать доверенность на проведение сделки.

Однако на Кипре, как и в других странах ЕС, действуют санкционные ограничения, которые необходимо соблюдать, и число этих ограничений растет с каждым новым пакетом санкций Евросоюза. В России также имеются свои ограничения.

Наша компания обладает успешным опытом проведения подобных сделок, основанным на понимании тонкостей европейского и российского законодательства. При этом мы способны проводить сложные сделки и решать в ходе них вопросы, с которыми ни нотариусы, ни налоговая служба ранее не сталкивались. Например, сделки с уменьшением обращения капитала, когда сделка происходит в безденежной форме.

Бывают случаи, когда контрагенты на Западе излишне осторожничают и отказываются вести любую деятельность с российским бизнесом, даже если эта деятельность не попадает под санкции. Это особенно часто происходит в юридических вопросах, например, при выдаче доверенностей или сертификатов о благонадежности (Certificate of Good Standing).

Например, в Люксембурге или на Кипре для получения такого сертификата требуют подтверждение о том, что компания не сотрудничала с банками из санкционного списка ЕС, такими как Сбербанк или Промсвязьбанк. Однако, если компания сотрудничала со Сбербанком в 2021-2022 годах, это будет отражено в отчетности.

Регистратор может отказать в выдаче сертификата о благонадежности, ссылаясь на нарушение санкций, без которого сделка становится невозможной.

Тем не менее, наши специалисты находят пути для получения необходимых документов и проведения сделок.

Например, можно реально закрыть счет в санкционированном банке и открыть новый в банке, который не попал под санкции, доказать это западному поставщику услуг и получить сертификат о благонадежности для проведения одной сделки, при условии, что эта сделка будет проведена с соблюдением принятых на Западе норм отчетности (МСФО, ГААП Люксембурга и т.д.).

Мы также помогаем в оценке активов и подборе комфортной для их владельцев рыночной цены.

Услуги по КИК (Контролируемым Иностранным Компаниям)

Подробнее

В следующем году, после того как актив был передан, наши сотрудники могут помочь с налоговой декларацией для физического лица, воспользовавшегося положениями материальной выгоды или Четвертым этапом амнистии капиталов в 2023 году.

Мы подготовим декларацию таким образом, чтобы минимизировать возможные вопросы и претензии от Федеральной налоговой службы по поводу дополнительной уплаты налогов при проведении сделок с использованием материальной выгоды.

Кроме того, наши специалисты могут представлять интересы клиентов при общении с налоговыми органами и самостоятельно решать все возникающие вопросы, обеспечивая тем самым максимальную защиту интересов клиентов.

Иногда владельцы активов по различным причинам не хотят переводить их на физическое лицо, являющееся резидентом РФ, и предпочитают перебраться из недружественной страны в дружественную, не меняя при этом существующую модель работы.

Мы помогаем в редомициляции таких компаний, например, из Люксембурга или Кипра в Объединённые Арабские Эмираты.

Таким образом, российский бизнес обладает достаточно широким инструментарием для комфортного управления активами даже в условиях санкций.

Если вы еще не воспользовались возможностью безналогово передать свои активы в РФ, или вам необходимо перебраться в дружественную юрисдикцию, мы рекомендуем обратиться к нашим специалистам. Срок льгот по материальной выгоде истекает уже в этом году.

Как происходит замещение активов компании объясняет специалист 2023

Пандемийный и постпандемийный период, пожалуй, войдёт в историю как время расцвета IT-курсов. Только за 2021 год на обучение престижным специальностям россияне потратили почти 47 млрд рублей — это пятая часть от объёма всего рынка EdTech в РФ. Но многие студенты, который заплатили сотни тысяч рублей, чтобы войти в айти, так и не нашли работу.

Зато создали видимость ажиотажа на рынке труда. За половину 2023 года прирост резюме в IT-сфере составил 36%, а вакансий — всего 4%. Несмотря на это, компании жалуются, что при всём этом выборе нанимать просто некого.

    1. Задайте вопрос через через онлайн-чат
    2. Позвоните на горячую линию: Вся РФ — 8(800)302-58-65

Рассказываем, как так вышло.

Отечественной IT-индустрии не хватает около 1 млн специалистов, сетовал на январском совещании с премьер-министром Михаилом Мишустиным вице-премьер РФ Дмитрий Чернышенко.

Однако сейчас, по статистике HeadHunter, ситуация начала стремительно меняться: с февраля на работные сайты ринулись сотни IT-специалистов.

В июне 2023 года число резюме выросло на 54% (по отношению к тому же периоду 2021-го).

«В течение 2020 года на hh.ru в среднем ежемесячно были активны 194 000 резюме соискателей в IT, в течение 2021 года — 205 000, в первой половине 2023 года — 269 000.

Таким образом, прирост IT-резюме составил почти 40% за 2 года .

При этом рост наблюдается по всем без исключения IT-специальностям — от дата-сайентистов до программистов С++», — рассказала «Секрету» Мария Игнатова, руководитель службы исследований HeadHunter.

В то же время предложений работы в IT стало значительно меньше. После февральских событий многие компании ушли из РФ, другие — приостановили наём из-за неопределённости на рынке. По данным «Хабра», в районе 30% компаний в марте этого года уменьшили наём, а 4% — вынуждены были сокращать сотрудников.

Число вакансий на HeadHunter уменьшилось год к году на 21% (данные по июню).

Свидетельствует ли это о том, что сфера IT перенасыщена кадрами (как начинающими, так и опытными) и от рынка соискателя мы переходим к рынку работодателя?

Обратная сторона релокейта

Опрошенные «Секретом» представители IT-компаний и специалисты по рынку труда говорят о том, что львиная доля откликов сейчас — от недавних выпускников онлайн-курсов, или так называемых джунов.

Но и открытых для новой работы опытных соискателей (мидлов и сеньоров) за последние полгода стало значительно больше — правда, ищут их не на работных сайтах, а в профессиональных сообществах и по закрытым базам, рассказали «Секрету» Артем Зыза, продакт-менеджер «Хабр Карьеры» и руководитель HR-проектов Platforma Виктория Богданова.

«Специалисты без опыта работы или с опытом работы от 1 до 3 лет занимают 29% из ищущих работу на HeadHunter в первой половине 2023 года. С опытом работы более 6 лет — свыше половины (53%) всех IT-резюме. Остальные 17% указывают опыт от 3 до 6 лет», — рассказала Мария Игнатова, руководитель службы исследований HeadHunter.

Что такое замещение активов. Объясняем простыми словами

Замещение активов используют как альтернативу продаже имущества должника через торги. Имущество вносится в качестве уставного капитала новых обществ, а на торги выставляются акции. Прибыль от продажи направляется на выплату требований кредиторов.

https://www.youtube.com/watch?v=fa8Dp_R_MLA\u0026pp=ygV70JrQsNC6INC_0YDQvtC40YHRhdC-0LTQuNGCINC30LDQvNC10YnQtdC90LjQtSDQsNC60YLQuNCy0L7QsiDQutC-0LzQv9Cw0L3QuNC4INC-0LHRitGP0YHQvdGP0LXRgiDRgdC_0LXRhtC40LDQu9C40YHRgiAyMDIz

Процедура замещения активов призвана сохранить бизнес, избежав распродажи активов и сохранив рабочий коллектив. Предполагается также, что в новых юрлицах, которые находятся вне процедуры банкротства, можно будет наладить бизнес-процессы более эффективно.

«Один из самых интересных вариантов — замещение активов должника. Это когда должник меняет имущество на акции нового акционерного общества. Их можно продать на открытых торгах для погашения требований кредиторов.
В итоге бизнес должника продолжается в рамках вновь открытого акционерного общества.

Появляется юридическое лицо без долгов и с имуществом, в котором, скорее всего, заинтересованы кредиторы. Реализация акций нового юрлица позволяет полностью рассчитаться с кредиторами, а покупатели ценных бумаг могут управлять юридическим лицом, к которому перешло имущество должника.

Если владельцы бизнеса найдут общий язык с большинством кредиторов, внешнее управление поможет оздоровить бизнес, избавиться от «балласта» и вывести предприятие из финансовой ямы».

(Управляющий партнёр адвокатского бюро «Юшин и партнеры» Анатолий Юшин — о том, как использовать банкротство для оздоровления бизнеса.)

Замещение активов возможно осуществить на этапе конкурсного производства, а также при внешнем управлении.

Компания-должник будет являться единственным учредителем новообразованных АО.
Руководит ими управляющий или назначенное им лицо.

Имущество должника, внесённое в качестве уставного капитала новых обществ, остаётся недоступным для кредиторов, но также и для самого должника — пока он не расплатится с долгами.

Такая процедура используется, только если у компании есть ценные активы, которые могут быть интересны потенциальным покупателям.

В реальной жизни таких ситуаций мало — обычно к процедуре банкротства компании подходят уже полностью «опустошёнными»: все ценные активы заблаговременно выводятся менеджментом или акционерами компании, рассказывает адвокат, партнёр J&S Legal counsels and trustees Константин Ерохин. «Соответственно, замещать, как-правило, нечего», — добавляет он.

Обычно замещение активов происходит при банкростве крупных компаний — строительных компаний, девелоперов, промышленных холдингов, отмечает юрист.

Читайте также:  Присвоение звания ветеран труда почетному донору рф 2023

Замещение активов должника в конкурсном производстве

Замещение активов должника – это инструмент, часто используемый в рамках процедуры банкротства. Процесс признания несостоятельности подразделяется на этапы. Один из этапов – попытка восстановления платежеспособности банкрота. Именно этой цели служит замещение. Оно также позволяет удовлетворить все претензии кредитора. Это альтернатива стандартной распродажи имущества через торги.

Сущность замещения активов

Замещение активов должника предполагает создание на базе имеющегося имущества нового акционерного общества. Возможна организация нескольких АО. То есть имущество должника обменивается на акции нового ЮЛ. Эти акции реализуются, что позволяет погасить задолженности. Замещение входит в план внешнего управления, или же решение о нем принимается на собрании кредиторов.

Мероприятие предполагает документальное сопровождение. Основной документ – это решение, подписанное органом управления, имеющего полномочия по заключению сделок. Возможность проведения замещения оговорена в законе.

Законодательное обоснование

Замещение активов должника регламентируется ФЗ №127 «О банкротстве» от 26 октября 2002 года. В статье 115 ФЗ №127 указано, что активы замещаются через создание АО.

Уставной капитал общества формируется из имущества должника. Эмитированные акции получает должник, после чего он продает их на торгах. Полученные средства направляются на погашение задолженности.

На практике мероприятие выполняется по схеме слияния или поглощения.

В статье 139 ФЗ №127 указано, что продажа собственности может осуществляться только через открытые торги. Введение этого правила обусловлено необходимостью предупреждения злоупотребления со стороны временного управляющего или других лиц. Однако процедура замещения – это исключение. Вывести активы можно через новое АО. То есть этап с торгами исключается.

Порядок проведения замещения активов

Замещение активов должника подразделяется на ряд этапов. Рассмотрим состав каждого из них.

Принятие решения

При формировании АО уставной капитал включает в себя имущество должника и его имущественные права, которые задействованы в коммерческой деятельности. То есть лицу не обязательно направлять в капитал все свое имущество. Пункт с проведением замещения включается в план управления. Перед этим принимается решение. Принять его могут эти субъекты:

  • Управленческий состав.
  • Совет директоров, если предмет соглашения составляет 25-50% от балансовой стоимости активов.
  • Общее собрание акционеров, если предмет сделки составляет больше 50% от балансовой стоимости.

Порядок принятия решения о сделках с другими масштабами содержится в статье 79 ФЗ №208 «Об АО» от 26 декабря 1995 года.

ВАЖНО! Единственный законный инструмент для замещения – это создание нового ЮЛ.

К СВЕДЕНИЮ! Принятие решения – это довольно длительная процедура. Подобные решения принимаются управляющим органом довольно редко. Связано это с тем, что при реализации акций контроль над имуществом должника частично утрачивается. Принятие решения о замещении – это право, но не обязанность управляющего органа.

Оценка имущества, входящего в уставной капитал АО

Размер уставного капитала АО устанавливается решением собрания кредиторов. Объем капитала должен соответствовать значению из отчета об оценке рыночной стоимости имущества, включаемого в УК. Оценка проводится оценщиком.

Специалист должен соответствовать требованиям, содержащимся в ФЗ №135 «Об оценочной деятельности» от 29 июля 1998 года.

Оценщик не должен быть заинтересованным лицом, не должен зависеть от арбитражного управляющего, дебитора и кредиторов.

Если оценка рыночной стоимости отсутствует, решение о замещении будет нарушать права кредиторов. Соответствующий пункт содержится в Постановлении 19-го арбитражного апелляционного суда №19АП-2479/10 от 18 октября 2011 года.

В план внешнего управления может включаться несколько АО. Несколько обществ создается обычно в том случае, если должник – это многопрофильный субъект.

Необходимость нескольких АО связана с пунктом 3 статьи 115 ФЗ №127. В этом пункте указано, что капитал формируется из имущества, используемого для определенной деятельности.

Состав и стоимость имущества устанавливаются в плане внешнего управления.

Общее собрание кредиторов

Вс разбирался с процедурой замещения активов должника — новости право.ру

На собрании кредиторов «Ямалстройгаздобычи» решение не проводить торги по реализации имущества должника посредством публичного предложения.

Вместо этого кредиторы решили провести процедуру замещения активов путем создания акционерного общества «ЯСГД-Агро», 100% акций которого будут принадлежать должнику, с уставным капиталом в размере 150 млн руб., поделенным на 150 300 обыкновенных именных бездокументарных акций.

В качестве взноса в уставный капитал подлежало передаче имущество должника. Кроме того, кредиторы решили, что в случае выявления иного имущества должника оно подлежит передаче новообразованной компании также в рамках процедуры замещения активов. 

Ряд конкурсных кредиторов должника оспорил это решение в судебном порядке (дело № А40-65282/2014).

Три инстанции указали, что процедура замещения активов направлена на сохранение бизнеса должника для продолжения деятельности.

При этом реализация акций вновь созданного общества при замещении активов должна иметь больший экономический эффект по сравнению с продажей имущества должника по частям в конкурсе. 

Суды отметили, что продажа имущества должника на первоначальных и повторных торгах не состоялась ввиду отсутствия заявок потенциальных покупателей, в связи с чем сочли, что передача данного имущества в дочернее общество и продажа соответствующих акций будет для должника более выгодной, чем продолжение реализации самих активов в рамках публичного предложения. По мнению судов, заявители не доказали, что оспариваемые решения приведут к продаже имущества по более низкой цене. 

Кредиторы с такими выводами судов не согласились и обратились в ВС. В своей жалобе они указывают, что переданные вновь созданному обществу активы не являются имущественным комплексом.

Земельный участок сельскохозяйственного назначения и дебиторская задолженность не связаны между собой и потому не могут быть использованы с единой предпринимательской целью, в связи с чем отсутствуют основания для замещения активов должника.

По мнению заявителей, процедура замещения активов является исключением из общего правила (продажа самого имущества) и ее применение должно быть экономически обосновано возможностью получения выгоды в большем размере.

Однако в рассматриваемом случае, например, потенциальный покупатель земельного участка будет лишен возможности его приобрести по той причине, что вместе с участком он будет вынужден купить еще и права требования (и наоборот). 

В подтверждение своих доводов заявители указывают, что спрос на акции созданного в порядке замещения активов общества отсутствует.

Так, на момент подачи кассационной жалобы первоначальные и повторные торги признаны несостоявшимися в связи с отсутствием заявок потенциальных покупателей.

К этим доводам прислушалась экономколлегия ВС, которая отменила судебные акты нижестоящих инстанций и признала недействительными решения, принятые на собрании кредиторов. 

  • Экономколлегия ВС
  • Верховный суд РФ

Бизнес не феникс, но переродится. Перевод бизнеса по взаимному согласию – блог ЛКП КОНСАЛТ

Российское законодательство построено таким образом, что предприниматели не могут просто оставить одну компанию и начать работать с другой, переместив при этом все активы.

Законами предусмотрены различные механизмы, препятствующие переводу бизнеса.

В частности, ФНС может взыскать налог не только с непосредственного плательщика – старой компании, но еще и с новой организации, на которую все производственные мощности были переведены (п. 4 ч. 2 ст. 45 Налогового кодекса РФ).

А остальные кредиторы могут привлечь к субсидиарной ответственности новую компанию, взыскать с нее деньги как с выгодоприобретателя в банкротстве старой (пп. 3 п. 4 ст. 61.10 Закона о банкротстве).

Судебная практика выработала четкие критерии, по которым можно определить, «переехал» бизнес или нет. Так, о переводе бизнеса могут свидетельствовать факты того, что у старой и новой компании:

  1. общие акционеры или участники;
  2. одни и те же сотрудники;
  3. общий IP-адрес и счет в одном банке;
  4. в пользовании одно имущество (помещения, контрольно-кассовое оборудование, автомобили и т.д.);
  5. совпадают виды деятельности, происходит взаимодействие с одними и теми же контрагентами;
  6. в официальных документах, декларациях, договорах ставится подпись одного и того же лица ;
  7. совпадают или похожи товарные знаки.

Этот перечень не исчерпывающий, могут быть использованы и другие признаки. Однако не важно, по каким критериям «переезд» установлен. Обнаружение перевода бизнеса в любом случае уничтожает весь достигнутый экономический эффект. Налоги никуда не пропадают, а долги перед кредиторами перемещаются вслед за активами.

Под удар могут попасть не только компании, но и контролирующие их лица. За долги перед кредиторами наступит субсидиарная ответственность, а за уклонение от уплаты налогов – еще и уголовная.

  • К примеру, в деле о банкротстве ЗАО «НАЙС» (ИНН: 7730504878) налоговый орган доказал перевод бизнеса и привлек генерального директора к субсидиарной ответственности на сумму 4 миллиарда рублей.
  • А при банкротстве ООО «ДИ ЭНД ДЖИ ГАЛЕРИ» (ИНН: 7707164670) генеральный директор и участники были привлечены солидарно к субсидиарной ответственности на сумму 136 миллионов рублей, тоже за перевод бизнеса.
  • Указанные тенденции привели к тому, что в среде предпринимателей, судей и налоговых сотрудников сложилось убеждение в незаконности перемещения активов без долгов.
Читайте также:  Высота забора из профнастила по закону забор во двор 2023

Однако в самом законодательстве есть механизм, который очень похож на перевод бизнеса. Этот механизм называется замещение активов, и применяется он только в рамках дела о банкротстве. 

Суть процедуры замещения активов заключается в том, что несостоятельная компания (должник) учреждает новое акционерное общество, передает в его уставный капитал все имущество, перемещает сотрудников и уступает контрагентов.

Должник, в свою очередь, получает 100% акций новообразованного общества. Затем эти акции реализуются с публичного аукциона. Купить их может любой желающий, даже собственник должника.

Результат такой же, что и при переводе бизнеса: активы перемещены, работники переоформлены, договоры с контрагентами перезаключены, деятельность ведется в рамках новой структуры. Приятный бонус — при замещении активов на новую компанию можно еще и лицензию переоформить.

Если все так легко и эффективно, то почему же многие даже не слышали о таком замечательном инструменте?

Потому что люди, которые занимаются структурированием бизнеса, зачастую не разбираются в банкротстве или разбираются не настолько хорошо, чтобы этот механизм применять.

Замещение активов происходит не по решению учредителя или генерального директора, оно не случается в рамках обычной хозяйственной деятельности компании. Для реализации механизма должны быть соблюдены определенные условия и четко выполнен алгоритм действий.

Для начала компания должна попасть в банкротство. Заявление о признании банкротом может быть подано одним из кредиторов либо генеральным директором от имени самого должника.

По итогам рассмотрения заявления о банкротстве арбитражный суд вводит процедуру наблюдения либо сразу конкурсное производство, если в отношении должника принято решение о ликвидации.

Заместить активы можно в процедурах внешнее управление и конкурсное производство. Так как по статистике в 99% дел о банкротстве должник в итоге признается банкротом, замещение активов лучше рассматривать именно в рамках конкурсного производства.

Итак, арбитражный суд признал компанию банкротом и ввел конкурсное производство. Руководителем должника назначен конкурсный управляющий, он инвентаризирует имущество компании.

Замещение активов предполагает передачу целого имущественного комплекса: основных средств, запасов, дебиторской задолженности, нематериальных активов и так далее. Нет комплекса – не будет и замещения активов.

Если все обнаруженное имущество компании – это разрозненные вещи, то ни о каком продолжении бизнеса говорить нельзя.

Новая компания попросту не сможет вести деятельность за счет, к примеру, земельного участка и дебиторки..

Так, в деле о банкротстве ООО «ЯМАЛСТРОЙГАЗДОБЫЧА» (ИНН: 7728732281) планировалась процедура замещения активов. Новому акционерному обществу предполагался к передаче земельный участок и дебиторская задолженность. Суды трех инстанций посчитали, что такой состав имущества подходит для замещения активов.

  1. Однако Верховный Суд отменил судебные акты и указал:
  2. «Разрешая вопрос о том, допустимо ли на базе конкретного имущества проводить процедуру замещения активов, необходимо исходить из того, что потенциальный покупатель, приобретая подобный имущественный комплекс, должен иметь возможность без лишних сложностей приступить к ведению бизнеса.
  3. Отсутствуют разумные основания полагать, что на базе земельного участка и дебиторской задолженности может быть организован бизнес и вестись полноценная предпринимательская деятельность».
  4. Убедившись в том, что выявленное имущество подойдет для замещения активов, управляющий и кредиторы могут переходить к активным действиям.
  5. Конкурсный управляющий созывает собрание кредиторов, предлагает им разрешить вопрос о дальнейшей судьбе имущества должника.

Замещение активов должника при банкротстве по ст. 115 127-ФЗ: алгоритм процедуры, собрание кредиторов, создание ОАО

Замещение активов при банкротстве – это один из способов восстановления платежеспособности юридического лица: руководство должника создает новое ОАО, которому по решению собрания кредиторов передаются все активы фирмы должника. Акции вновь созданного акционерного общества продаются в ходе открытых торгов, и вырученная сумма направляется на погашение претензий всех кредиторов.

Правовое регулирование

Правила замещения активов регулируются:

  • ст. 115 закона о банкротстве;
  • ст. 18 закона «О лицензировании…».

Закон о лицензировании описывает порядок передачи лицензии вновь созданному ОАО от ликвидируемой фирмы должника.

Замещение активов может быть этапом внешнего управления (тогда для начала процедуры требуется решение учредителей фирмы должника) или осуществляться в рамках конкурсного производства – в таком случае для замещения достаточно решения большинства конкурсных кредиторов.

Активы должника могут передаваться как одному, так и нескольким ОАО. Несколько акционерных обществ создаются, когда деятельность предприятия должника многопрофильная и требует оформления нескольких лицензий на разные виды деятельности.

Замещение как мера восстановления платежеспособности позволяет сохранить целостность предприятия должника, трудовой коллектив, а также избежать простоя производства.

Сложность замещения проявляется в отсутствии гарантий выгодной продажи акций и восстановлении ликвидности, поэтому замещение следует проводить при наличии грамотного плана дальнейшего управления фирмой и отсутствии разногласий между должником и кредиторами по данному вопросу.

Описание процедуры

В общем случае замещение активов должника проходит по следующей схеме:

  1. Представители должника и кредиторы принимают совместное решение о замещении активов.
  2. На собрании учредителей должника принимается решение о создании нового ОАО в целях замещения активов, текст решения передается управляющему.
  3. Собрание кредиторов одобряет замещение активов как часть плана по восстановлению платежеспособности должника.
  4. Управляющий подает документы на регистрацию ОАО.
  5. Активы фирмы должника передаются в собственность ОАО по акту приема-передачи.
  6. Лицензия фирмы должника переоформляется на вновь созданное ОАО.
  7. Регистрируется выпуск акций нового ОАО.
  8. Управляющий организует торги по продаже акций.
  9. Средства, вырученные от продажи акций, направляются на погашение претензий всех кредиторов.
  10. После пропорционального погашения претензий дело о банкротстве закрывается.

Так как замещение активов является крупной сделкой, требующей одобрения кредиторов и руководящих органов фирмы должника, заинтересованные лица сначала обговаривают нюансы будущего замещения в неформальном порядке, после чего созывается собрание учредителей.

На этапе обсуждения возможного замещения производится оценка стоимости активов предприятия должника. Для оценки приглашается независимый эксперт или организация, имеющая лицензию на проведение оценочной деятельности. В ходе оценки определяется стоимость:

  • объектов недвижимости;
  • производственного оборудования;
  • кадровых активов;
  • готовой продукции;
  • нематериальных активов (включая стоимость зарегистрированных торговых марок).

Под стоимостью кадровых активов понимаются затраты, необходимые для отбора, подготовки и переобучения трудового коллектива предприятия, если его придется набирать заново.

Учредители должника в ходе собрания утверждают устав будущего ОАО, избирают органы управления и ревизионную комиссию, утверждают проведенную оценку стоимости активов как основание для определения будущего уставного капитала акционерного общества.

Собрание кредиторов

Важно учесть, что если банкротство находится на этапе конкурсного производства, то для принятия решения о замещении активов достаточно решения конкурсных кредиторов без учета мнения собрания учредителей. Если конкурсное производство ещё не объявлено, то собрание кредиторов должно утвердить решение собрания учредителей должника.

Замещение активов вместо перевода бизнеса: что нужно учесть?

Пытаясь уйти от налогового бремени, компании переводят бизнес на новую компанию, затевают реорганизацию в надежде на то, что правопреемства по отношению к реорганизованной компании в части долгов по налогам не возникает (п.8 ст.50 НК РФ).

Чем плох перевод бизнеса?

Как показывает судебная практика, перевод бизнеса на новую компанию не спасет от риска взыскания налогов.

Так, налоговики обратились в суд с заявлением к обществу-2, ранее выделенному из общества-1, о возложении солидарной обязанности по уплате налогов, пеней, штрафов, подлежащих взысканию с общества-1.

По передаточному балансу к обществу-2 перешли только активы, что не позволило обществу-1 расплачиваться с кредиторской задолженностью.

Суд пришел к выводу о возможности привлечения общества-2 к солидарному исполнению обязанности общества-1 (Постановление АС Западно-Сибирского округа от 07.08.2018 г. №А03-19230/2017).

Общая направленность судов в пользу налоговиков говорит о том, что реорганизация должна происходить добросовестно и справедливо. То есть активы и обязательства обществ должны разделяться таким образом, чтобы каждое лицо могло ответить за свои действия самостоятельно.

ЮРИСТ ПО БАНКРОТСТВУ

Налоговиками выделены критерии, которые позволяют сделать вывод о «переезде» бизнеса и взыскивать налоги уже с новой компании:

  • 1) взаимозависимость;
  • 2) одинаковый бизнес;

На проверке налоговики проведут осмотр, допросят сотрудников. Так инспекторы подтвердят, что компании ведут один бизнес. В одном деле инспекторы допросили главбуха, который числился в двух фирмах (постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 04.06.2019 г. №А43-37367/2018).

  • 3) общий офис, склад, торговые и производственные помещения;
  • 4) совместно используемое оборудование и общий персонал;
  • 5) взаимоотношения с банком;
  • 6) общий сайт, телефон, электронная почта;
  • 7) общие поставщики и покупатели;
  • 8) вывод персонала.

Работники зачастую облегчают задачу налоговикам и честно рассказывают, как их всех уволили из одной компании и тут же приняли в другую, а занимались они тем же самым.

В таких случаях новой компании придется выплачивать налоги за «старую» компанию и гасить ее долги перед кредиторами.

Замещение активов вместо перевода бизнеса

Бизнес можно перевести путем замещения активов. Что это такое и насколько сложно это сделать? Замещение активов проводится в рамках процедуры банкротства компании. Заявление о признании компании банкротом может инициировать либо кредитор, либо директор от имени самой компании.