Банкротство организации – один из законных способов прекращение деятельности юридического лица. Однако, при таком способе прекращения, страдают кредиторы организации.

В этом случае угроза субсидиарной ответственности нависает над руководителями организаций, собственниками бизнеса и иными лицами, тесно связанными с управлением организацией.

Еще 5 лет назад, возможность привлечения к субсидиарной ответственности директора или участника по многомиллионным долгам казалась эфемерной и маловероятной. Но год за годом, законодателем планомерно ужесточалось как законодательство о банкротстве, так и институт привлечения к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц.

Из-за чего в настоящий момент теоретически возможно привлечение к субсидиарной ответственности и любовницы директора, которая предложила потратить все деньги компании в Куршевеле.

Что из себя представляет субсидиарная ответственность ООО?

Узнайте, могут ли привлечь Вас к субсидиарной ответственности. Получите бесплатную консультацию юриста.

ПОЛУЧИТЬ КОНСУЛЬТАЦИЮ

Субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственности при банкротстве является самостоятельным видом ответственности. Поэтому на нее распространяются положения ГК РФ, ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». В делах о привлечении к субсидиарной ответственности кредиторам необходимо доказать следующее: Факт причинения вреда и размер Причастность лица к факту причинения вреда Причинно-следственную связь между первым и вторым пунктом Факт причинения вреда и размер Пример: Если всего было включено в реестр требований кредиторов в дело о банкротстве 100 млн рублей, а в ходе конкурсного производства погашено обязательств на 10 млн рублей, то размер субсидиарной ответственности составит 100 млн – 10 млн = 90 млн рублей. При наличии факта причинения вреда и его размера, кредиторы могут подать заявление о привлечения к субсидиарной ответственности до завершения банкротства. По общему правилу такое заявление подается после завершения процедуры банкротства. Так как только после расчета со всеми кредиторами можно понять, какая сумма требований кредиторов осталась непогашенной.

Узнайте, могут ли привлечь Вас к субсидиарной ответственности

Получите бесплатную консультацию юриста

ПОЛУЧИТЬ КОНСУЛЬТАЦИЮ Причастность лица к факту причинения вреда Причастность лица определяется фактической возможностью давать должнику обязательные для исполнения указания или иным образом определять его действия (пункт 3 статьи 53.1 ГК РФ, пункт 1 статьи 61.10 Закона о банкротстве). (Постановление Пленума ВС РФ № 53). Субсидиарная ответственность учредителя может наступить, если он определял всю деятельность организации. Директор в такой организации может быть номинальным. В п.1 ст. 61.10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» содержится определение контролирующего должника лица: «под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.» «Контролирующее лицо должно иметь право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий» Как Вы видите, под субсидиарную ответственность может попасть кто угодно. Причастность лица к факту причинения вреда будет доказываться кредиторами в судебном заседании. Им нужно будет доказать, что привлекаемое лицо определяло действия должника. Причинно-следственная связь Пример: Привлечение к субсидиарной ответственности директора ООО возможно в случае, если он не передал бухгалтерские документы. Причинно-следственная связь в таком случае предполагается. Так как если бы директор передал документы, то конкурсный управляющий мог бы проверить финансовую отчетность, оспорить сделки и вернуть имущество в конкурсную массу. После этого требования кредиторов были бы удовлетворены. При анализе причинно-следственной связи, по нашему мнению, особое внимание следует уделить ее «предвидимости», а также «разумности». Рассмотрим их на примере взыскания убытков: Пример: Генеральным директором была одобрена сделка по покупке торгового центра по завышенной цене, а именно на 50% выше рынка. В дальнейшем, на указанный торговый центр упал метеорит, который полностью разрушил указанный торговый центр, что привело к полной потери актива. Рассматривая вопрос о наличии причинно-следственной связи, можно с уверенностью сказать, что приобретение актива по завышенной цене причиняет обществу убытки в размере 50% (такие действия неразумны!) и указанные убытки могут быть взысканы с директора. Однако взыскание с директора убытков в полном размере стоимости торгового центра предполагается неоправданным, так как он не мог «предвидить» падение метеорита на торговый центр. Поэтому в указанной части должно быть отказано. Во многих случаях, причинно-следственная связь презюмируется. Перечень таких случаев мы сформировали в отдельном документе. Скачать его можно здесь. Противоправность может выражаться как в активных действиях, так и в бездействии. Директор будет отвечать за бездействие при неподачи либо несвоевременной подачи заявления на банкротство. Противоправность в этом случае выражается в сокрытии истинной информации о делах организации от кредиторов. Это подвергает кредиторов дополнительному риску. Так как они могли рассчитывать на Должника при взаиморасчетах со своими контрагентами. К указанной ответственности может быть привлечен как директор, так и участники общества (при наличии соответствующих признаков). Ответственность за активные действия наступит при совершении директором невыгодных для организации и своих кредиторов сделок. Противоправность в этом случае может заключаться в продаже актива по заниженной цене. Если сделка совершена без одобрения общего собрания, то Директор также может быть привлечен к субсидиарной ответственности. Краткие выводы:

1. Закон о несостоятельности(банкротстве) позволяет привлечь к субсидиарной ответственности широкий круг лиц, а не только участников общества и директора.
2. Для привлечения к субсидиарной ответственности кредиторам нужно будет доказать: причастность лица, факт причинения вреда, размер, причинно-следственную связь, противоправность.
3. Ответственность может наступать как за активные действия, так и за бездействие.

Привлечение к субсидиарной ответственности

Если отсутствуют перспективы взыскания через исполнительное производство, мы инициируем процедуру привлечения руководства должника к субсидиарной ответственности по долгам компании личным имуществом.

Привлечение к субсидиарной ответственности возможно:

• в случае введения реальной процедуры банкротства (наблюдение или конкурсное производство)
• без реальной процедуры банкротства (в случае ее прекращения из-за отсутствия имущества должника и отказа кредиторов от финансирования  расходов).

Порядок привлечения к субсидиарной ответственности руководителя должника при банкротстве

• Коллекторское агентство «Орион» находится на рынке более 8 лет и именно поэтому мы сможем достаточно быстро и грамотно привлечь руководство должника к субсидиарной ответственности. 
• У наших специалистов достаточно большой опыт работы и огромное портфолио самых разных дел, которые заканчивались в пользу наших клиентов, в том числе дела о привлечении к субсидиарной ответственности.
• К субсидиарной ответственности могут привлечь:

1. Члена органов управления должностного лица;

2. Представителя ликвидационной комиссии;

3. Руководителя должника;

4. Собственника должника;

5. Прочие органы и лица, которые фактически контролировали должника.

Обязательства директора по долгам

Директор отвечает за управление и работу организации. Если банкротство должника стало возможным из-за действий директора или учредителя (акционера), то он может понести ответственность за все накопившиеся долги через привлечение к субсидиарной ответственности.

Основания для привлечения к субсидиарной ответственности контролирующего лица

Мы знаем что делать с Вашим должником — технологии взыскания через привлечение к субсидиарной ответственности отработаны годами. Не ждите, пока Ваш должник скроет доказательства своей вины или выведет все имущество, заполните онлайн заявку или позвоните нам сейчас.  

Субсидиарная ответственность за невозможность полного погашения требований кредиторов

Одной из последних тенденций в юридической среде является резкий рост дел, связанных с рассмотрением заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности руководителей организаций, в отношении которых инициирована процедура банкротства.

Выдвигаемые иски связаны с требованием обязать генерального директора, главного бухгалтера, учредителя, номинального и фактического руководителя возместить долги организации-банкрота за счет личных средств и имущества.

Рост числа судебных споров связан с существенным изменением российского закона, установлением новых правовых принципов привлечения к субсидиарной ответственности в виде презумпции виновности должностного лица.

 Несмотря на конституционное положение о том, что никто не обязан доказывать свою невиновность, закон о банкротстве предлагает привлекаемому лицу в судебном порядке доказывать отсутствие своей вины в банкротстве организации.

Пассивный подход или неверный способ защиты собственных интересов повлечет для должностного лица личную материальную ответственность за непокрытые долги юридического лица. В настоящей публикации мы рассмотрим базовые положения закона о субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц.  

Дата публикации — 19.03.2018

Действующий закон предполагает, что привлечение к субсидиарной ответственности членов руководства юридического лица при его банкротстве, это не мера наказания за допущенный экономический просчет и деловые ошибки, а правовой механизм восстановления прав кредиторов организации-банкрота.

 Данный механизм задействуется, когда имущества и активов юридического лица недостаточно для погашения требований кредиторов, а деловые решения, послужившие причиной банкротства, сознательно принимались в ущерб интересам самого юридического лица, его контрагентам, налоговым органам или иным заинтересованным лицам.

Кто признается контролирующим должника лицом, на которого может быть возложена субсидиарная ответственность?

Принцип закона гласит — если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий / бездействия контролирующего должника лица, то оно несёт субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

Контролирующим должника лицом признается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее право давать обязательные для исполнения должником указания или определять его действия не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Закон (статья 53.1 Гражданского кодекса РФ, статья 61.

10 Закона о банкротстве) не называет чёткого перечня должностей, указывая лишь на общие правовые критерии, по которым лицо может быть признано контролирующим должника и, как следствие, подлежащим привлечению к субсидиарной ответственности при совершении виновных действий.

Основной правовой принцип идентификации состоит в том, что контролирующим должника лицом признается субъект, имеющий фактическую возможность давать обязательные для исполнения указания или иным образом способный определять юридически значимые действия юридического лица.

Фактическая возможность управления реализуется не только в виде занятия официальной должности в организации, но и в виде руководства юридическим лицом через номинального директора, через родственные связи, через свойство с лицами, входящими в состав органов правления, через прямое или опосредованное участие в капитале организации-должника и т.д.

Безусловно, что под категорию контролирующего должника лица не должны попадать все без исключения должностные лица.

При рассмотрении вопроса о привлечении к субсидиарной ответственности закон обязывает суд, даже несмотря на то, что лицо по формальным признакам или прямому указанию закона относится к числу контролирующих, детально исследовать степень его вовлеченности в процесс управления организацией-должником, то есть оценить его действительную способность принимать значимые для должника решения. По логике закона не может признаваться контролирующим лицом финансовый директор или главный бухгалтер, не наделенные правом первой подписи и правом принятия самостоятельных решений от имени организации, исполняющих указания первого лица в силу служебной подчиненности. Не признаются контролирующими лицами рядовые сотрудников, менеджмент среднего звена, миноритарные акционеры и т.п. Именно суд определяет, будет ли то или иное должностное лицо признано контролирующим должника.

В тоже время из названного правила есть исключение — опровержимая презумпция. Во исполнение норм закона суд по умолчанию признает контролирующим должника лицом, если оно не докажет обратного:

• руководителя должника (директора, генерального директора) или управляющую организацию должника,
• члена исполнительного органа должника (совет директоров, члены правление, дирекция поскольку в силу имеющихся у них статуса они имеют возможность оказывать существенное влияние на деятельность должника),
• ликвидатора и члена ликвидационной комиссии должника;
• лицо, имеющего право распоряжаться 50 процентами голосующих акцией или более чем половиной долей уставного капитала;
• лицо, имеющее право назначать руководителя должника.

Отдельного внимание заслуживает вопрос юридической судьбы номинального директора, который зачастую рассчитывает, что, указав на свою формальную непричастность к деятельности юридического лица, он избежит какой-либо материальной ответственности по его долгам.

Действующий закон оговаривает, что формальный руководитель не утрачивает статус контролирующего лица, поскольку его отстраненность от руководства не означает потерю возможности оказания влияния на должника и не освобождает номинального руководителя от осуществления своих обязанностей надлежащего управления юридическим лицом. Номинальный директор понесет субсидиарную ответственность наряду с фактическим руководителем. При всем при этом, номинальный руководитель имеет законную возможность уменьшить долю своей ответственности, если раскроет неизвестную информацию об истинном фактическом руководители или о судьбе имущества организации, за счет которого можно удовлетворить требование её кредиторов.

Следует также затронуть вопрос признания контролирующим должника лицом, субъекта, не имеющего какого-либо отношения к руководству или управлению должником, но извлекшего материальную выгоду из незаконного, недобросовестного поведения его руководителя. Статья 61.

10 Закона о банкротстве оговаривает, что извлечение существенной выгоды в виде увеличения или сбережения активов, которая образовалась в результате незаконных и недобросовестных действий руководителя должника, влечет за собой признание выгодоприобретателя контролирующим должника лицом.

Например, в случае недобросовестного заключения генеральным директором должника по значительно заниженной рыночной стоимости договора аренды недвижимого имущества, являющегося основным источником дохода должника (при условии, что данный факт повлек наступление объективного банкротства), арендатор имущества подлежит признанию контролирующим должника лицом, если не сможет аргументировано обосновать существенное экономическое отличие цены заключенного договора от иных сделок на рынке.

Другой пример, когда контролирующими должника лицами будут признаны его взаимосвязанные контрагенты, входящие в группу компаний, которые посредством недостоверного документооборота перенесли на должника-банкрота долговую, в том числе налоговую нагрузку.

Контролирующим должника не может быть признано лицо, владеющее менее чем 10 процентами уставного капитала.

Защита интересов при банкротстве (субсидиарная ответственность)

Основные принципы привлечения к субсидиарной ответственности за невозможность полного погашения требований кредиторов

Контролирующее должника лицо, из-за действий (бездействия) которого невозможно полностью погасить требования кредиторов, несет субсидиарную ответственность при условии наличия вины.

Доказывать отсутствие вины должно само контролирующее лицо.

Подобная позиция закона в буквальном смысле обязывает привлекаемое к субсидиарной ответственности лицо самостоятельно и/или через представителя принимать активное участие в судебном процессе, собирать и представлять соответствующие доказательства.

При установлении виновного поведения ответчиков в банкротстве должника суд принимает во внимание:

• Привела ли реализация ответчиком своих полномочий привела к негативным для должника и его кредиторов последствиям, соотносится ли масштаб негативных последствий с масштабами деятельности должника, повлекло ли решение ответчика кардинальное изменение структуры имущества должника.
• Является ли ответчик инициатором виновного поведения и (или) потенциальным выгодоприобретателем возникших в связи с этим негативных последствий.

Невиновность ответчика может быть обоснована и доказана тем, что лицо действовало согласно обычным условиям гражданского оборота, добросовестно и разумно в интересах должника, его участников (учредителей), не нарушая имущественные права кредиторов, и, если докажет, что действия совершены для предотвращения еще большего ущерба интересам кредиторов. Иными словами, за контролирующим должника лицом законом сохраняется право на защиту своего делового решения, то есть права доказать соответствие его решения сложившейся практики применения.

Например, отчуждение активов организации (основных средств), повлекших за собой банкротство, затраты на содержание которых в силу сложившейся экономической ситуации превышают извлекаемую прибыль, может быть признано добросовестным действием руководителя должника, направленным на предотвращение еще большего ущерба кредиторам в виде роста кредиторской задолженности.

Кроме того, привлекаемое лицо не лишено права апеллировать к тому, что банкротство должника обусловлено исключительно внешними причинами: финансовым кризисом, аварией, стихийными бедствиями, неблагоприятной рыночной конъюнктурой и т.д.

Рассматриваемые принципы субсидиарной ответственности не освобождают инициатора привлечения к субсидиарной ответственности (заявителя) от обоснования наличия причинно-следственной связи между предполагаемыми виновными действиями и наступлением банкротства должника.

Логично было бы предположить, что привлечение к ответственности возможно лишь в случае прямой взаимосвязи между действиями контролирующего лица и наступлением объективного банкротства.

Как отмечалось ранее, судебная практика действительно базируется на оценке степени влияния контролирующего лица, а также установлении либо отсутствии причинно-следственной связи между действиями и наступившими последствиями.

В тоже время законом в вопросе выявления причинно-следственной связи установлены значимые исключения в виде опровергаемых презумпций.

Так предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно в виду совершения действий (бездействия) и, как следствие, наступления нижеперечисленных негативных последствий.

1. Причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения либо одобрения одной или нескольких сделок должника. Например, заключение или одобрение сделок на заведомо невыгодных условиях или с «фирмой-однодневкой», совершение заведомо убыточных сделок или явно не соответствующий интересам должника. Существенным вредом признается ущерб, причиненный сделками с активами на сумму, эквивалентную 20 — 25% общей балансовой стоимости имущества должника.

Следует отметить, что для постановки вопроса о привлечении к субсидиарной ответственности по указанному основанию не имеет правового значения тот факт, оспаривались ли ранее сделки в суде на предмет признания их недействительными.

1. Документы бухгалтерского учета и отчетности, а также документы, хранение которых являлось обязательным, к моменту введения наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют, либо они не содержат обязательной к отражению информации, либо информация искажена, что существенно затрудняет проведение процедур при банкротстве. Негативные последствия предполагают невозможность определить и идентифицировать основные активы должника, невозможность выявить подозрительные сделки или установить содержание принятых органами должника решений.

Несущим субсидиарную ответственность будет являться лицо, отвечающее за организацию ведения, ведение бухгалтерского учета и хранения документов. В «группу риска» попадают генеральный директор как руководитель экономического субъекта-должника и главный бухгалтер при доказанности наличия у него указанных полномочий.

1. Должник привлечен к налоговой ответственности за неуплату или неполную уплату сумм налога, а размер доначислений составляет более 50 процентов совокупного размера основной задолженности перед реестровыми кредиторами третьей очереди. К ответственности в данном случае привлекается исполнительный орган, возглавлявший должника в период совершения налоговых правонарушений.
2. Контролирующим лицом не внесена либо внесена недостоверная информация в единый государственный реестр юридических лиц или единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц. Важно отметить, что привлекаемое к ответственности лицо вправе обосновать, что выявленные недостатки не привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства и что они не могут являться основанием для привлечения к субсидиарной ответственности.

Таким образом, совершение перечисленных действий и наступивших последствий по умолчанию расцениваются законом как причины наступления объективного банкротства.

Привлекаемое к ответственности лицо самостоятельно доказывает отсутствие фактических оснований привлечения к субсидиарной ответственности. Игнорирование данного правила или пассивное поведение в суде при рассмотрении дела повлечет неминуемое возложение субсидиарной ответственности на лиц, в чьей компетенции состояли затронуты вопросы.

Размер субсидиарной ответственности, устанавливаемый для признанного виновным контролирующего лица или лиц, равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, требований по текущим платежам, не погашенных по причине недостаточности имущества должника-банкрота.

Учитывая изложенное, можно констатировать, что механизм привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве схож с иными отраслями права и предполагает обязательное наличие: — субъекта ответственности (контролирующего должника лица); – совершение виновных действий (бездействия); последствия в виде наступления банкротства; — наличие причинно-следственной связи между действием (бездействием) и последствиями. Существенное отличие принципа субсидиарной ответственности при банкротстве состоит в смещении обязанности доказывания вины от инициатора к защищающемуся. Привлекаемое к субсидиарной ответственности лицо должно само в судебном порядке представлять доказательства отсутствия невиновности.

Соучастие контролирующих должника лиц

• Если погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий нескольких контролирующих должника лиц, они несут субсидиарную ответственность солидарно.
• Например, в случае заключения сделки по умышленно заниженной стоимости, солидарную ответственность понесут как генеральный директор должника, так лица, одобрившие данную сделку в силу наличия соответствующих полномочий, например, члены совета директоров.
• Если несколько контролирующих должника лиц действовали независимо друг от друга, и действий каждого из них было достаточно для наступления объективного банкротства должника, например, фактический владелец бизнеса давал указания на работу с фирмами-однодневками, генеральный директор осуществлял вывод активов должника, а главный бухгалтер сознательно искажал данные бухгалтерского учета о наличии основных и оборотных средств, то названные лица понесут субсидиарную ответственность солидарно.
• Кроме того, если контролирующие лица действовали независимо, и действий каждого их них было недостаточно для наступления объективного банкротства, данные лица подлежат привлечению к субсидиарной ответственности в случае банкротства организации в долях, пропорционально размеру причиненного вреда.

Как защититься от субсидиарной ответственности при банкротстве?

Владислав Глебов, управляющий партнер юридической компании MILTON LEGAL

Что такое субсидиарная ответственность и контролирующее должника лицо?

Субсидиарная ответственность, с точки зрения закона — взыскание задолженности (убытков) по долгам компании (корпорации) за счет должностных лиц компании и иных лиц. По сути, это дополнительная материальная ответственность, к которой могут привлекаться директор компании или другие лица, осуществляющие контроль должника.

Контролирующее должника лицо (КДЛ) — физическое или юридическое лицо, у которого имеется или имелось «право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий» (п.1 ст. 61.10 Закона о банкротстве). Человек считается КДЛ, если он определял действия должника как минимум за 3 года до появления признаков банкротства и позже до момента, когда арбитражный суд принял заявление о признании должника банкротом.

Основные признаки наличия контроля над юрлицом

Эти признаки перечислены в п. 2 ст. 61.10 Закона о банкротстве, а именно:

1. Лицо находится в отношениях родства или свойства, а также должностного положения с должником (директором или другими участниками органов управления компании-должника) ;
2. На лицо оформлена доверенность, нормативно-правовой акт или иные специальные полномочия, дающие ему право совершать сделки от имени должника;
3. Лицо занимает должностное положение, позволяющее определять действия компании-должника (замещение должности главного бухгалтера, финансового директора должника и т. п.) ;
4. Лицо принуждает директора или других участников органов управления компании-должника либо оказывает определяющее влияния на них иным образом.

Законодательные акты, которые регулируют привлечение КДЛ к субсидиарной ответственности

Субсидиарная ответственность по обязательствам должника возлагается на КДЛ в случаях, когда полное погашение требований кредиторов невозможно из-за действий или бездействия этого КДЛ (ст. 61.

11 ФЗ РФ № 127-фз «О несостоятельности (банкротстве)») .

При этом также применяются общие положения глав 25 и 59 Гражданского Кодекса РФ в части, которая не противоречит специальным положениям законодательства о банкротстве.

Контролирующие должника лица привлекаются к субсидиарной ответственности в соответствии с нормами ГК РФ (пунктом первым статьи 53.

1 и пунктом 3 статьи 53), где речь идет об общегражданской ответственности директора или собственника компании. Такие же нормы содержатся в ст. 71 ФЗ РФ «Об АО» и ст. 44 ФЗ РФ «Об ООО».

На основании этих законодательных актов суд рассматривает дела о субсидиарной ответственности, а также строится защита по ним.

Условия для привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности

Нет абсолютно четко сформулированных условий, по которым КДЛ могут быть привлечены к субсидиарной ответственности. К таким условиям относят:

1. Невозможность погасить требования кредиторов по причине неправомерных действий или бездействия КДЛ;
2. Нарушения требований Закона о банкротстве руководителем, ликвидатором или участником должника;
3. Возникновение непогашенных требований кредиторов в период с момента, когда директор или ликвидатор компании должен был подать заявление о банкротстве и не сделал этого, до даты возбуждения дела о банкротстве.

Законодатель требует соблюдения одного из вышеперечисленных признаков — иначе в удовлетворении иска будет принято решение отказать. Таким образом, если не доказать наличие признаков банкротства в тот момент, когда лицо не подало заявление об этом банкротстве, хотя уже было обязано это сделать — привлечь его к ответственности не получится.

Ответственность за неправомерные действия, ставшие причиной ущерба для кредиторов

Бремя доказывания распределено между истцом и ответчиком. КДЛ считается виновным (и должно доказывать невиновность) в случаях, если соблюдены все указанные условия:

1. Причина понесенного кредитором ущерба — совершенные им оспоримые или ничтожные сделки, в том числе по банкротным основаниям;
2. Обязательные данные не внесены в ЕГРЮЛ, Федеральный ресурс и т. д.
3. Документы бухучета, отчетности или другие подлежащие обязательному хранению документы недостоверны или отсутствуют, требования вытекают из административного правонарушения (или правонарушения иного вида) и составляют более 50% всех требований в реестре.

Если не соблюдено хотя бы одно из условий — обязанность доказывать незаконность действий КДЛ ложится на истца.

Внебанкротная субсидиарка: кто может подать на привлечение к субсидиарной ответственности вне рамок дела о банкротстве?

Согласно Закону о банкротстве, привлечь контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности вне рамок дела о банкротстве можно при условиях, что:

1. есть судебное решение о присуждении сумм;
2. производство по делу о банкротстве прекращено по причине отсутствия средств, достаточных для возмещения расходов на проведение процедур банкротства;
3. это первый заявитель по делу о банкротстве.

Право подать заявление есть у тех же лиц, которые могут подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности в деле о банкротстве, а именно:

1. кредиторы по текущим обязательствам;
2. кредиторы, требования которых включены в реестр требований кредиторов;
3. кредиторы, требования которых признаны обоснованными, но подлежащими погашению во вторую очередь после требований, включенных в реестр требований кредиторов;
4. заявитель по делу о банкротстве в случае, если производство по делу о банкротстве прекращено из-за отсутствия финансирования, до введения процедуры, применяемой в деле о банкротстве;
5. уполномоченный орган при возврате заявления о признании должника банкротом.

Если судебное производство прекращено из-за отсутствия средств для возмещения судебных расходов, необходимых для выплаты вознаграждения арбитражному управляющему и проведения прочих процедур банкротства (абзац 8 п.1 с.

57 Закона о банкротстве), взыскатель может привлечь к субсидиарной ответственности учредителя, директора и прочих КДЛ вне рамок дела о банкротстве.

Таким образом, долг компании-пустышки перекладывается на учредителей компании-должника — физических лиц либо юридических лиц (материнские компании).

Заявление об этом подается в тот же суд, который рассматривал заявление о банкротстве. Рассматривается оно как обычный иск в соответствии с прямым указанием части 5 ст. 61.12 Закона о банкротстве.

Как избежать субсидиарной ответственности

Наша практика показывает, что это возможно, если:

1. Исключить или хотя бы минимизировать основания для привлечения к субсидиарной ответственности — доказав, что руководители компании действовали разумно и вовремя подали заявление о банкротстве.
2. Обосновать заключение сделок компанией:
3. Собрать доказательства деловой цели сделки с заведомо невыгодными для должника условиями. Например, если товар продан с длительной отсрочкой платежа или по цене ниже рыночной — доказать, что этот товар не пользуется спросом, влечет убыток из-за затрат на хранение и обслуживание и т.д.
4. Если вы — руководитель компании, при совершении крупных сделок или сделок с заинтересованностью (для ООО и АО это не обязательно, но участники могут потребовать) всегда получать одобрение от совета директоров, общего собрания акционеров или участников, собственника унитарного предприятия. Устав компании — важный документ, где могут также быть перечислены виды сделок, не являющихся крупными, но требующих одобрения;
5. Заключать сделки только с компаниями, которые владеют ресурсами для их выполнения, для чего скрупулезно проверяйте будущих контрагентов. Вы должны доказать, что действовали разумно и добросовестно и учитывали все известные вам сведения при принятии решений;
6. Подписывать договоры только после проведения внутренних процедур, принятых в компании. Например, получения установленных документов от контрагентов, согласования с бухгалтерией и юристами, проверки благонадежности контрагентов с помощью общедоступных ресурсов.
7. Держать под контролем кредиторскую задолженность — вовремя оформлять рассрочку или отсрочку платежей, хотя бы частями погашать долги, заключать новые договоры, чтобы рассчитаться с кредиторами.
8. Максимально контролировать бухгалтерскую отчетность, иметь доступ ко всем документам бухгалтерского учета и первичным документам.

Соблюдая эти правила, вы повышаете шанс своих юристам предпринять необходимые меры для вашей защиты от субсидиарной ответственности.