Упущенная выгода — вид убытка, взыскание которого всегда связано с огромным количеством сложностей, вызванных, в первую очередь, отсутствием универсальной формулы расчета. Что можно считать упущенной выгодой, как определить размер недополученных доходов и какие условия выдвигает закон к процедуре их возмещения, читайте в настоящей статье. 

Упущенная выгода и недополученные доходы: что это такое?

Действующее гражданское законодательство весьма качественно охраняет интересы собственности независимо от того, кому она принадлежит — гражданину, организации или государству. Одним из инструментов такой защиты является обязанность лица, нарушившего чьи-либо права, возместить пострадавшему все причиненные убытки.

Убытки, в свою очередь, могут присутствовать в виде реального ущерба и упущенной выгоды. В первом случае речь идет о физических потерях в имуществе или деньгах, во втором — о неполучении или недополучении ожидаемой прибыли.

Таким образом, упущенная выгода — это доходы, которые пострадавший мог бы получить в обычных условиях, но не получил в результате неправомерных действий своего контрагента или другого лица, нарушившего его права.

Иными словами, если ущерб означает ухудшение финансового или имущественного положения, то упущенная выгода связана с тем, что оно должно было улучшиться, но не улучшилось.

Пример: исполнитель по договору об оказании услуг по ремонту автомобиля не вовремя выполнил свои обязательства и передал машину владельцу позднее оговоренного срока. В результате собственник в течение определенного времени был лишен возможности оказывать услуги пассажирских автоперевозок и, как следствие, не получил ожидаемого дохода. Это и есть упущенная выгода.

Что включает в себя упущенная выгода, и как доказать ее наличие?

Согласно статье 15 ГК РФ упущенная выгода включает в себя недополученные доходы — это единственный элемент указанной категории. Всё остальное законодатель относит к ущербу, то есть к реальным потерям. Однако на этапе возмещения убытков, в том числе упущенной выгоды, пострадавшему придется доказывать не только само неполучение прибыли, но и ряд других обстоятельств:

• факт нарушения права;
• наличие причинно-следственной связи между нарушением права и упущенной выгодой.

Факт нарушения права

Чаще всего речь здесь идет о неисполнении определенных обязательств, однако наличие между сторонами договорных отношений вовсе не является непременным условием — обязанность по возмещению упущенной выгоды может возникать, в частности, из причинения вреда имуществу или даже здоровью.

Пример: невозможность получения дохода по причине нанесения человеку телесных повреждений будет являться для него упущенной выгодой.

В любом случае истцу нужно будет доказать, что извлечение прибыли являлось реальным, то есть в других обстоятельствах она действительно была бы получена.

Для этого придется аргументировать возможность осуществления коммерческой или, например, производственной деятельности в заявленных объемах, то есть отчитываться о мерах, предпринятых для получения дохода, и обо всех соответствующих приготовлениях.

ВАЖНО: в силу части 4 статьи 393 ГК РФ принятые меры и выполненные приготовления учитываются при определении размера упущенной выгоды.

Наличие причинно-следственной связи

Установление того факта, что упущенная выгода имела место вследствие нарушения права, осуществляется по 2 критериям:

• нарушение права произошло до образования убытков в виде упущенной выгоды;
• именно нарушение права явилось причиной наступления неблагоприятных последствий, то есть стало их достаточным и необходимым основанием.

Кроме того, в конечном счете истцу придется доказать суду, что он принял меры для снижения размера убытков, в том числе и упущенной выгоды, либо обосновать невозможность принятия таких мер или экономическую нецелесообразность. Меры должны быть разумными и реальными, однако закон эти понятия не конкретизирует.

https://www.youtube.com/watch?v=uf8yJqq1hvI\u0026pp=ygU30JLQt9GL0YHQutCw0L3QuNC1INGD0L_Rg9GJ0LXQvdC90L7QuSDQstGL0LPQvtC00YsgMjAyMw%3D%3D

По сути, единственный вариант, который предлагает ГК РФ, — это исполнение обязательств за счет должника, когда кредитор, то есть пострадавшая сторона, самостоятельно или силами третьих лиц выполняет действия, которые должен был произвести должник, возлагая на последнего все расходы.

Пример: самостоятельное производство кредитором ремонта автомобиля, который должен был выполнить должник, но не сделал этого. Оплата расходных материалов и прочие сопутствующие траты ложатся на должника.

Расчет упущенной выгоды (формула)

• Универсальной формулы для определения упущенной выгоды не существует — всё зависит от конкретных причин возникновения убытков и характера предшествующих этому отношений между сторонами.
• Исходя из определения упущенной выгоды, ее размер есть величина, на которую могло бы и должно было бы увеличиться, но не увеличилось по причине нарушения права имущество пострадавшего.
• При этом объем неполученной прибыли определяется с учетом разумных затрат, которые потерпевший должен был понести в том случае, если бы право не было нарушено, а обязательства, соответственно, были исполнены.
• Пример: если речь идет об упущенной выгоде, причиненной непоставкой расходных материалов, размер неполученного дохода рассчитывается, исходя из цены конечного изделия, то есть готового товара, за вычетом затрат на оплату расходников, их доставку, производство или ремонт, уплату налогов и пр.
• Таким образом, усредненная формула расчета упущенной выгоды может выглядеть следующим образом:
• УВ = ДРНП – ИР – НИ,
• где:
• УВ — упущенная выгода;
• ДРНП — доход от реализации непроизведенной продукции;
• ИР — издержки реализации;
• НИ — налоговые издержки.

Упущенная выгода: судебная практика

Скачать форму искового заявления

1. Именно по причине отсутствия универсальной или хотя бы частично унифицированной формулы расчета неполученного дохода судебная практика по делам о взыскании упущенной выгоды крайне противоречива.
2. Единой позиции у судов по этому поводу нет — понятия «разумные затраты» или «разумные меры к снижению убытков» трактуются по-разному, и в результате принимаются кардинально отличающиеся друг от друга решения по, казалось бы, идентичным или очень схожим случаям.
3. При этом общая тенденция всё же прослеживается: иски о взыскании неполученных доходов в полном объеме в России удовлетворяются крайне редко, чаще всего имеет место значительное уменьшение заявленных требований по упущенной выгоде.

Однако столь неоднозначный подход далеко не всегда обусловлен расплывчатостью условий, предъявляемых к доказыванию неизвлеченной прибыли, или недостаточностью признаков понятия «упущенная выгода» — статья ГК РФ как раз дает весьма точное определение этому термину. Зачастую дело в пассивности самих пострадавших, которые в силу правовой неосведомленности или иных причин не принимают должных мер к доказыванию своей правоты.

В частности, анализ судебной практики показывает, что истцы редко когда готовы представить суду четкое экономическое обоснование ожидаемого дохода и упущенной выгоды.

Таким образом, при возмещении убытка (в том числе выраженного в форме упущенной выгоды) ГК РФ должен стать первым документом, который необходимо изучить, прежде чем приступать к составлению искового заявления. Неисполнение хотя бы одного указанного в законе условия неизбежно повлечет отказ в удовлетворении требований, какими бы справедливыми они ни были.

Неосновательное обогащение и упущенная выгода: практика в имущественных спорах

Позвонил мне позавчера Коробов Евгений Алексеевич и задал ряд вопросов по публикации «Как с администрации Богородского городского округа взыскали 20000 рублей в день за неисполнение судебного акта. Судебная неустойка (астрент) в действии»

Учитывая, что ответы на эти вопросы могут быть интересны неограниченному кругу профессионалов, а также того факта, что в деле присутствует как детективная, так и чисто правовая история, участвует ряд весьма интересных лиц, то решил опубликовать материалы в свободном доступе.

https://www.youtube.com/watch?v=uf8yJqq1hvI\u0026pp=YAHIAQE%3D

Тексты процессуальных документов уже попали в судебные акты, поэтому секретов нет. Дела не простые, длительные, финал ряда историй еще не очевиден. Чтобы погрузится в эту историю, потребуется время, поэтому надеюсь, что материал будет полезен с сугубо практической точки зрения.

Речь пойдет об имущественных спорах, судебной практике по неосновательному обогащению и упущенной выгоде, в свете резко изменившейся позиции Верховного суда.

Действующие лица:

1. ООО «Маркс» 
2. ГУП «Московской области  Коммунальные системы Московской области» 
3. Самарин Александр Юрьевич — бывший руководитель ГУП МО «КСМО», министр энергетики Правительства Московской области
4. Сухин Игорь Васильевич — глава Администрации Богородского городского округа Московской области
5. Воробьев Андрей Юрьевич — губернатор Московской области
6.  Забатурин Сергей Владимирович — прокурор Московской области

Причина спора:

Принципиальное не желание отдельных лиц оплачивать пользование чужим имуществом (сетями водоснабжения п. Рыбхоз и города Старая Купавна Московской области). И, нужно отдать должное — принципы не платить за чужое подкреплены серьезными ресурсами

• Предмет судебных споров:
• Взыскание неосновательного обогащения и упущенной выгоды за использование имущества ООО «МАРКС» и сопутствующие имущественные споры

Неосновательное обогащение и упущенная выгода: проблема разграничения требований

Для удобства и большей полезности материала небольшой экскурс в основы гражданского права:

Убытки — расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также не полученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (п.2 ст. 15 ГК РФ)

Основание для взыскания убытков — гражданское правонарушение, включающее факт наступления вреда, вину причинителя вреда, противоправность поведения причинителя вреда, наличие причинно-следственной связи между действиями причинителя вреда и наступившими неблагоприятными для истца последствиями, а также размер ущерба

Неосновательное обогащение — отдельный вид обязательств, носящий внедоговорный характер, для возникновения которых необходимо наличие следующих условий: приобретение или сбережение имущества за счёт другого лица, отсутствие законных оснований такого приобретения либо сбережения. Для возникновения данного обязательства не имеет значения является ли оно последствием поведения потерпевшего, приобретателя либо третьих лиц, а также наличие их воли (ст. 1102 ГК РФ)

Как известно, любой спор между хозяйствующими субъектами всегда имеет под собой две причины — деньги и принципы (или деньги и амбиции).

Если у спорящей стороны больше власти, больше ресурсов, больше денег, то, как правило, включается принцип не платить, затянуть судебные заседания с тем, чтобы сторона с меньшим количеством ресурсов попросту выдохлась в судебной войне.

Когда в дело можно привлечь «чужие» деньги, которые никто не считает, нести юридические расходы, которые никто не лимитирует, количество судебных тяжб достигает весьма и весьма солидных значений. Большое значение имеет легенда — когда собственник имущества изображается злым рэкетиром, негодяем, который осмелился что-то там просить за что-то там, что ему видите ли принадлежит. 

ГУП МО «КСМО» предложил порядка 150 тысяч рублей в месяц за аренду чужого имущества при установленной экспертизой рыночной стоимости аренды в восемь раз больше.  Но, раз собственник отказался, решил что это проблемы последнего.

Нормальная тактика ведения бизнеса.

С одним «но» — статус «государственное унитарное предприятие» не только дает определенные преимущества хозяйствующему субъекту, но и связывает должностных лиц определенными обязательствами перед государством.

А что остается собственнику? Только защищаться всеми, не запрещенными законом способами.

1. И, пошло-поехало. Краткое содержание «сопутствующих» споров в Арбитражном суде Московской области
2. 
3. А41-75752/16 — по иску ГУП МО «КСМО» к ООО «МАРКС» о понуждении к заключению договора аренды.

В качестве обоснования своих требований истец указал, что является гарантирующей организацией услуг водоснабжения на территории г. Старая Купавна, в связи с чем вынужден использовать принадлежащее ответчику на праве собственности имущество.

• Результат: В иске отказано полностью
• А41-48793/17 — по иску ООО «МАРКС» к ГУП МО «КСМО» о понуждении вернуть имущество
• Суд указал, что нахождение имущества в незаконном пользовании ответчика подтверждено в том числе перепиской сторон по вопросу оформления арендных отношений по спорному имуществу, а также судебными актами по делам № А41-75752/2016 (иск ГУП КСМО к ООО «МАРКС» об обязании заключить договор аренды имущества) и № А41-85672/2016 (иск ООО «МАРКС» к ГУП КСМО о взыскании неосновательного обогащения).
• Результат: Обязать ГУП МО «Коммунальные системы Московской области» вернуть ООО «МАРКС» Имущество (10 позиций)
• А41-6967/18 — по иску ООО «ЖЭК» к ООО «МАРКС» о взыскании задолженности по Договору аренды, расторжении Договора взыскании штрафа в размере 3 100 000 руб
• Между ООО «ЖЭК»(Арендатор) и ООО «Маркс»(Арендодатель) заключен договор аренды недвижимого имущества от 01 февраля 2017 года, согласно которому ООО «Маркс» обязалось передать в аренду за плату  ООО «ЖЭК» недвижимое имущество

Результат: Расторгнуть договор аренды от 01.02.17, заключенный между ООО «ЖЭК» и ООО «МАРКС». Взыскать с ООО «МАРКС» в пользу ООО «ЖЭК» штраф в размере 3 100 000 руб., расходы по госпошлине в размере 44 500 руб.

1. А41-42814/2018  — по иску ГУП МО «КСМО» к ООО «Маркс» о признании договора аренды недвижимого имущества от 01 февраля 2017 года, заключенного между ООО «Маркс» и ООО «ЖЭК» мнимой сделкой и о применении последствий
2. недействительности сделки
3. Истец указал, что ООО «Маркс», зная, что фактическая передача имущества невозможна, заключил спорный договор аренды этого имущества, причём по цене, намного превосходящей цену этого имущества.

При этом, условиями договора было предусмотрено, что передача имущества должна быть осуществлена до 28 февраля 2017г., то есть в течение месяца с момента заключения договора.

То есть все действия по передаче имущества должны быть произведены в то время, когда шло судебное разбирательство по делу А41-75752/16, что на тот момент являлось неосуществимым.

Истец полагает, что реальной целью данной сделки было формальное подтверждение упущенной выгоды. То есть указанная сделка является мнимой.

Результат: в иске отказано

А41-36102/2019  — по иску ООО «Маркс» к Администрации Богородского городского округа о признании незаконным бездействия, выразившегося в непринятии решения, предусмотренного частью 4 статьи 22 Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении», о согласовании вывода из эксплуатации либо о выкупе или заключении договора аренды в объектов

Суд указал, что объекты являются объектами централизованной системы холодного водоснабжения г. Старая Купавна Ногинского района Московской области и эксплуатируются для целей водоснабжения.

Взыскание упущенной выгоды как мера ответственности за нарушение договорного обязательства

Каназыр, А. Ю. Взыскание упущенной выгоды как мера ответственности за нарушение договорного обязательства / А. Ю. Каназыр. — Текст : непосредственный // Молодой ученый. — 2016. — № 25 (129). — С. 479-481. — URL: https://moluch.ru/archive/129/35614/ (дата обращения: 13.07.2023).



В данной статье раскрываются особенности взыскания упущенной выгоды при неисполнении или ненадлежащем исполнении договорных обязательств, приводится в пример судебная практика, анализируется предмет доказывания по требованиям о взыскании упущенной выгоды.

Ключевые слова: упущенная выгода, убытки, неисполнение договора

Договор — это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Основное начало гражданского права относительно сделок, договоров и иных юридически значимых действий состоит в том, что субъекты данных правоотношений должны действовать добросовестно.

То есть при договорных отношениях каждая из сторон ожидает, что другая сторона исполнит обязательство по договору.

В случаях, когда имеет место ненадлежащее исполнение обязательства, либо его неисполнение в целом, мы можем говорить о нарушении обязательства, что в свою очередь порождает определенные правовые последствия.

Постановлением Пленума ВС РФ от 24.03.2016 г. № 7 были разъяснены положения гражданского кодекса об ответственности за нарушение обязательств.

Одной из мер ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора является — взыскание убытков, в соответствии со ст. 15 Гражданского кодекса РФ убытки включают в себя реальный ущерб и упущенную выгоду. Реальный ущерб — это расходы, которые сторона понесла в связи с её нарушенным правом, и расходы, которые это лицо должно будет понести для восстановления нарушенного права.

Упущенная выгода — неполученный доход, на который увеличилась бы имущественная масса лица, право которого нарушено, если бы нарушения не имело место. При упущенной выгоде, если лицо которое нарушило право, получило вследствие этого доходы, то лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы [1, с. 4].

Взыскание упущенной выгоды представляет собой требование не совсем определенного объекта, истцам по данным искам безусловно необходимо более скрупулезно подходить к формированию своей позиции, и обосновывать её несомненной доказательственной базой.

При взыскании, истец обязан доказать, что допущенное недобросовестным лицом нарушение обязательства является единственным препятствием, в силу которого истец не смог получить упущенную выгоду.

Важное значение при этом имеют реальность таких приготовлений и отсутствие объективных препятствий для получения выгоды при реализации приготовлений при обычных условиях гражданского оборота.

Обычные условия оборота — типичные условия функционирования рынка, на которые не воздействуют непредвиденные обстоятельства либо обстоятельства, трактуемые в качестве непреодолимой силы.

Анализ законодательства и судебной практики позволяет сделать вывод, что при формировании доказательственной базы в целях взыскания упущенной выгоды могут учитываться: переписка, экспертные заключения, статистические данные, сведения с интернет-сайтов, предварительные и основные договоры.

На примере предварительного договора, можно привести пример из судебной практики. По истечении срока договора аренды, арендатор продолжил пользоваться помещением, арендодатель против этого не возражал. Когда он заявил о намерении прекратить договор аренды и потребовал освободить помещение, арендатор отказался.

Требования арендодателя были выполнены только с помощью судебных приставов. После этого арендодатель обратился в суд с иском о взыскании упущенной выгоды, поскольку из за неправомерного удержания помещения арендодатель не мог заключить основной договор аренды со следующим арендатором, но предварительный договор заключен был.

Суд удовлетворил требования арендодателя [5.с.4].

При определении упущенной выгоды учитываются активные действия кредитора, предпринятые для получения данной выгоды, приготовления к её получению и любые другие доказательства возможности её извлечения.

Также, в соответствии с позицией Верховного суда РФ и Гражданского кодекса, суд не может отказать в удовлетворении требования кредитора о возмещении убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства только на том основании, что размер убытков не может быть установлен с разумной степенью достоверности.

В случаях, когда не представляется возможным установить размер упущенной выгоды, суды, учитывая объективную сложность доказывания размера убытков, причинно-следственную связь, не могут отказать в иске, поскольку это снижает уровень правовой защищенности участников гражданских правоотношений, в таких ситуациях суды, как правило, частично удовлетворяет требования истца, принимая во внимание все обстоятельства дела, исходя из принципа справедливости и соразмерности ответственности [3. с.7].

При доказывании размера упущенной выгоды, истцу необходимо предоставить доказательства посредством различных методов по своему усмотрению, но так, чтобы суд мог понять, о каких именно неполученных доходах и о каком размере идет речь.

Возвращаясь к Постановлению Пленума ВС РФ от 24.03.2016 г. № 7 следует обратить внимание на определенную новеллу, указанную в п. 3 данного Постановления, которая допускает доказывать возможность извлечения упущенной выгоды исходя из «любых других доказательств».

В пример приводится случай, когда по договору подряда, подрядчик ненадлежащим образом исполнил обязательства по договору, ввиду чего заказчик не смог осуществлять свою обычную деятельность по розничной продаже товаров, в данном случае расчет упущенной выгоды допускается исходя из данных о прибыли истца за аналогичный период времени до нарушения ответчиком обязательства [2, с. 3].

Дополнительно в пример любых других доказательств, можно привести случай, когда размер упущенной выгоды обосновывался данными из Интернета.

Истцом были понесены убытки в связи с невыполнением ответчиком обязательств по договору поставки автоматов с газированной водой, в обоснование расчета упущенной выгоды истец воспользовался методикой, которую сам ответчик опубликовал на своем сайте для расчета прибыли от автоматов [4, с. 5].

• Предметом доказывания по делу о взыскании упущенной выгоды выступают следующие обстоятельства:
• – наличие основания для взыскания убытков по договорным обязательствам.
• – причинно-следственная связь между основанием возмещения убытков и их наступлением.
• – размер причиненных убытков по договору.
• – вина причинителя убытков.
• – предпринятые меры для предотвращения наступления убытков.
• – доказательства, свидетельствующие о том, какие приготовления были сделаны для извлечения упущенной выгоды.

В Постановлении Пленума указано, что должник, считающий несостоятельными доводы кредитора относительно причинной связи между своим поведением и убытками кредитора, не лишен возможности представить доказательства иной причины возникновения данных убытков. В данной ситуации действует презумпция вины должника.

1. Что касается вины, доводы ответчика о затруднительном финансовом положении, наличии задолженности, отсутствии бюджетного финансирования, неисполнение обязательства ввиду неправомерных действий третьих лиц, наложение ареста на денежные средства или иное имущество, выполнение ответчиком социально значимых функций, не являются основаниями для освобождения ответчика от ответственности.
2. Учитывая вышеизложенное, можно сделать выводы, что в случае, если недобросовестное лицо получило доходы от нарушения обязательства, то добросовестное лицо вправе требовать наряду с другими убытками упущенную выгоду в размере не меньшем, чем такие доходы, размер упущенной выгоды может обосновываться любыми доказательствами свидетельствующими о возможности её извлечения, в иске о взыскании убытков нельзя отказывать на основании, что их размер не может быть установлен с разумной степенью достоверности, кредитору принадлежит бремя доказывания обстоятельств, подтверждающих наличие убытков, их размер, причинную связь между нарушением договора и наступившими убытками, должник вправе ссылаться и доказывать, что кредитор мог уменьшить данные убытки, но не принял разумных мер.
3. Литература:

Кейс: взыскание убытков в форме упущенной выгоды

Определение ВС РФ по делу № А63-6499/2021 от 07.02.2023

Верховный суд РФ (ВС РФ): правообладатель, заявляя требование о взыскании убытков в форме упущенной выгоды, возникших в связи с реализацией ответчиками контрафактных товаров, должен доказать, что ответчик помешал ему реализовать свой товар.

Защита в Суде по интеллектуальным правам

Арина Ворожевич

Партнер, д.ю.н.

История вопроса

Взыскание убытков — одна из мер ответственности, которую применяют к нарушителям исключительных прав. На практике правообладатели товарных знаков крайне редко заявляют требования о взыскании убытков.

Это связано прежде всего с тем, что в большинстве случаев им проще взыскать компенсацию, рассчитываемую одним из предусмотренных ст. 15 ГК РФ способов.

Тем более что ГК РФ допустил возможность взыскания штрафной компенсации в кратном размере.

https://www.youtube.com/watch?v=uf8yJqq1hvI\u0026t=920s

Однако из любого правила есть исключения. Когда правообладатель хочет, с одной стороны, связать свои требования с объемом реализованного контрафакта, а с другой, исходить из цены оригинального товара, он может предпочесть взыскание убытков. Компенсация в двукратном размере стоимости права на использование рассчитывается на основании цены товаров, реализуемых нарушителем.

Проблема, однако, в том, что российские суды до конца не разобрались, как именно нужно рассчитывать убытки, какие условия учитывать. При том что Верховным судом неоднократно подчеркивалось (данную позицию, безусловно, нужно поддержать!), что «по смыслу п. 1 ст.

15 ГК РФ в удовлетворении требования о возмещении убытков не может быть отказано только на том основании, что их точный размер невозможно установить.

В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела, исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению».

В соответствии со ст. 15 ГК РФ сумма убытков складывается из реального ущерба и упущенной выгоды. Размер подлежащих возмещению убытков определяется п. 1 ст. 15 ГК РФ, т. е. убытки могут быть взысканы в полном объеме. Бремя доказывания размера убытков в соответствии с общими правилами возлагается на лицо, право которого нарушено.

Особенностью сферы интеллектуальных прав и, в частности, прав на средства индивидуализации является то, что более соответствующим характеру нарушения права и последствиям является возмещение не реального ущерба, а упущенной выгоды. Это связано главным образом с нематериальной сущностью объектов интеллектуальных прав, которые нельзя физически утратить или повредить.

Неправомерное использование товарного знака нарушителем приводит к появлению упущенной выгоды, поскольку правообладатель не получает тех доходов, которые он получил бы при обычных условиях оборота, если бы его право не было нарушено.

Так, например, вред, причиненный правообладателю незаконным использованием его товарного знака, может заключаться, в частности, в следующих разновидностях имущественных потерь.

• В снижении потребительского спроса, а с ним и прибыли, получаемой от реализации маркируемых соответствующим товарным знаком товаров (оказания услуг). Одна часть потребителей приобретет взамен оригинального товара контрафактный в силу заблуждения. Совершая свой потребительский выбор, некоторые граждане уверены, что приобретают товар правообладателя. Другие намеренно сделают свой выбор в пользу более дешевых товаров нарушителя. В особенности это актуально для широко известных обозначений: целью потребителя зачастую является не столько приобрести качественный продукт, сколько продемонстрировать свою состоятельность, доступность для него товаров с определенной репутацией. В обоих этих случаях речь идет о существенных имущественных потерях правообладателя. Покупая условную футболку Chanel или очки Dior за тысячу рублей на рынке, конкретный покупатель может не заблуждаться относительно происхождения товара. При этом вполне возможно, что данный конкретный покупатель в принципе не стал бы никогда покупать оригинал. В таком случае есть соблазн сказать, что у правообладателя не возникло убытков, так как его товары все равно не были бы приобретены. Да и в принципе не было нарушения, так как покупатель не был введен в заблуждение. Между тем, если следовать такому подходу, то получится, что наиболее раскрученные привлекательные бренды, в продвижение которых правообладатель вкладывал существенные средства, окажутся наименее защищенными.При оценке того, имело место нарушение или нет, понес правообладатель убытки или нет, не нужно исследовать вопрос, был ли введен в заблуждение данный конкретный покупатель, а также его покупательную способность. Необходимо исходить, во-первых, из стандарта неискушенного потребителя, который потенциально мог быть введен в заблуждение, столкнувшись с контрафактом, маркированным известным брендом. Во-вторых — из того, что само по себе появление на рынке дешевых аналогов оригинала «оттягивает» от последнего потребителей. Часть потребителей не станет в принципе задумываться о том, чтобы приобрести оригинал, так как есть доступные копии. При том что в отсутствие последних ими могло быть принято решение накопить на оригинал. Часть платежеспособных потребителей утратит свою лояльность бренду в связи с тем, что он теряет свою элитарность, маркированные им товары можно купить «на каждом углу». Понятно, что подобные убытки крайне сложно рассчитать с достаточной точностью. В таком случае судам, по сути, ничего не остается, как ориентироваться на количество проданного контрафакта и цены оригинального товара, делая при этом допущение, что контрафакт препятствует реализации оригинала.
• Неполучение правообладателем прибыли, на которую он мог рассчитывать в случае избрания нарушителем правомерного поведения: обращения к правообладателю за предоставлением лицензии на использование товарного знака. Речь идет о потенциально возможном роялти — лицензионном вознаграждении, которое мог получить правообладатель, но не получил ввиду того, что нарушитель самовольно, не пожелав договариваться, начал использовать сходное с товарным знаком обозначение.Можно говорить также о репутационных потерях, вызванных нарушением. Если потребители при выборе контрафакта действовали под влиянием заблуждения, считая товары принадлежащими правообладателю, при том что качество таких товаров оказалось низким, деловая репутация правообладателя может существенно пострадать. Правообладателю придется вкладывать средства в новые маркетинговые кампании в целях возвращения доверия потребителей к своему продукту.Отдельным способом расчета убытков является взыскание убытков в размере дохода, полученного нарушителем. В таком случае за основу должна браться уже стоимость контрафактных товаров.

Обратимся к немецкому опыту

Конкретных механизмов расчета взыскиваемых убытков за нарушение прав на средства индивидуализации в Законе ФРГ «О защите товарных знаков и других обозначений» не предусмотрено.

В связи с чем в данном случае суды руководствуются прежде всего общими гражданско-правовыми принципами восстановительной природы гражданско-правовой ответственности и возмещения любых имущественных потерь.

А также сформировавшимися на уровне судебной практики правилами тройного расчета убытков (dreifache Schadensberechnung).

Согласно данным правилам, обладатель прав на товарные знаки может потребовать от нарушителя выплаты компенсации, рассчитанной одним из трех способов:

• путем расчета убытков, которые фактически были причинены (включая упущенную выгоду);
• путем расчета необоснованной прибыли, которую нарушитель получил от нарушения;
• на основе определения разумной платы за предоставление лицензии на средство индивидуализации.

При подаче иска правообладатель может как указать один из данных способов, так и оставить вопрос о взыскиваемой компенсации открытым.

Компенсация фактически понесенных убытков

Основу данного способа расчета компенсации составляет определение имущественных потерь правообладателя, обусловленных введением в оборот контрафактных товаров; упущенной прибыли, которую он не получил в связи с тем, что потребители приобрели товар у нарушителя.

При этом немецкие правоприменители и ученые последовательно исходят из тезиса о том, что понесенные правообладателем убытки не могут приравниваться к прибыли, полученной нарушителем от продажи контрафактного товара.

Такая прибыль не определяется одной лишь ценностью используемого товарного знака.

Изначально немецким судам было достаточно сложно устанавливать причинно-следственную связь между действиями нарушителя и причиненными убытками.

Затем было сформулировано принципиальное допущение: правообладатель понес убытки вследствие неправомерного использования товарного знака потому, что он сам или третья сторона могли использовать в своих интересах товарный знак так, как это делал нарушитель.

Данный способ расчета компенсации является неэффективным средством защиты для компаний, которые сами не использовали товарный знак и не предоставляли лицензии на него иным лицам.

Взыскание прибыли, полученной нарушителем от использования товарного знака

Убытки в данном случае определяются посредством вычитания из прибыли, полученной нарушителем от использования товарного знака, произведенных им расходов.

Правообладатель в таком случае освобождается от обязанности доказывать, что он мог получить такую же прибыль, как и равную с нарушителем прибыль.

В этой связи с подобным требованием может обратиться в том числе лицо, которое само не использует товарный знак.

При заявлении требования о выплате компенсации, рассчитываемой данным способом, вместе с тем должен быть доказан факт, что полученная ответчиком прибыль является результатом именно нарушения, а не иных обстоятельств.

Это означает, что правообладатель может взыскать не всю прибыль, полученную нарушителем, а только ту часть, которая приходится на нарушение исключительного права.

Прибыль от распространения товаров или услуг как таковых исключается из суммы присуждаемой правообладателю компенсации.

Бóльшая часть суммы от реализации конкретных товаров может быть взыскана с нарушителя, только если качество предлагаемых им продуктов достаточно низкое. Их ценность определяет использование чужого товарного знака. Речь в данном случае идет прежде всего о дешевых подделках брендовых вещей.

Взыскание суммы предполагаемой лицензии

Размер компенсации за нарушение исключительного права на средство индивидуализации в данном случае определяется суммой потенциального вознаграждения, которое нарушитель выплатил бы правообладателю, если бы заключил с ним лицензионный договор. Получение или неполучение нарушителем прибыли от неправомерного использования товарного знака в данном случае здесь не имеет значения для расчета убытков.

Расчет адекватного лицензионного вознаграждения осуществляется на основе объективных критериев. Как правило, при его определении учитывается рыночная ценность нарушенного права на товарный знак, связанный с ним гудвилл, известность товарного знака среди потребителей.

Спор

В ноябре 2018 г. отдел МВД Пятигорска установил, что ИП торговал поддельными товарами под известными брендами Chanel и Christian Dior. Правообладатели брендов предъявили к ИП иск о взыскании с него 125 тыс. руб. убытков в виде упущенной выгоды, исходя из стоимости оригинальной продукции, которую заместили подделки на рынке.

Суд первой инстанции удовлетворил требование. Решение поддержала апелляция и первая кассация. Но Верховный суд отправил дело на новое рассмотрение.

Исковое заявление о взыскании упущенной выгоды

Исковое заявление о взыскании упущенной выгоды – это самостоятельный документ, с которым имеет право обратиться в суд любое лицо, чьи законные права и интересы были нарушены действием/бездействием другого лица. В материале мы рассмотрим правовую сторону вопроса, а также расскажем, как правильно составить исковое заявление и подать его в суд.

Упущенная выгода

Статья 15 Гражданского кодекса даёт исчерпывающее определение такому понятию как убытки. Под ним принято понимать любую потерю денежных средств, понесённую лицом по вине другого субъекта гражданских правоотношений.

Среди прочих убытки могут проявляться и в виде упущенной выгоды. Под упущенной выгодой в свою очередь понимается прибыль, которую лицо получило бы при естественном ходе событий, без вмешательства из вне.

При чём речь может идти практически о чём угодно:

• ненадлежащее исполнение обязательств контрагентом (помимо неустойки);
• повреждение имущества, связанного с получением дохода (например, автомобиля работника такси);
• нанесение вреда здоровью человеку, чья деятельность неразрывно связана с физическим трудом;
• и так далее.

Судебная практика, сложившаяся к настоящему моменту времени, знает множество примеров проявления упущенной выгоды.

Подсудность

Взыскание упущенной выгоды является требованием, связанным с финансами. Экономические споры всегда подсудны арбитражным судам. Именно туда заявителю и придётся обращаться.

По общему правилу заявления должен рассматривать суд, за которым закреплён ответчик по месту его регистрации, будь то физическое или юридическое лицо.

Так или иначе, даже если человек ошибся с выбором органа правосудия, ему разъяснят, куда нужно обращаться.

В отдельных случаях дела о взыскании упущенной выгоды могут быть подсудны и суду общей юрисдикции, однако только в том случае, если предмет спорных правоотношений напрямую не связан с предпринимательской деятельность.

Расчёты

Во всех делах, основной спор в которых разворачивается вокруг денежных средств, самое главное – это расчёты. В случае с упущенной выгодой доказать конкретные денежные суммы будет крайне проблематично.

Конечно, если между сторонами заключён какой-либо гражданско-правовой договор, например, договор аренды, то здесь всё довольно просто.

Так, если недобросовестный арендатор в течение нескольких месяцев не выплачивал арендные платежи и не освобождал занимаемое им помещение, то он должен будет возместить примерно ту же сумму, которая и прописана в тексте договора, умноженную на количество расчётных периодов.

В случае временной невозможности осуществления предпринимательской или трудовой деятельности придётся рассчитывать итоговые значения самостоятельно, оценивая среднегодовой доход, разделив его на период времени, в течение которого заниматься бизнесом было невозможно.

Если в деле речь идёт о крупных суммах, рекомендуется доверить дело эксперту, который за определённую плату представит экспертное заключение. Кстати, на данную официальную бумагу можно будет ссылаться в суде.

Структура иска

Любое исковое заявление, будь то в арбитражный или суд общей юрисдикции, выполняется по вполне конкретной структуре, состоит из следующих элементов: преамбула, описательно-мотивировочная, просительная части. При чём составителю придётся уделить должное внимание каждой из них, чтобы его заявление было принято судом к рассмотрению.

Анализируя преамбулу, судья поймёт, подсудно ли ему данное дело. Исходя из описательно-мотивировочной части, можно выяснить, на что ссылается заявитель при обращении к контрагенту. Изучив требования, становится ясно, что именно требует от суда заявитель.

Преамбула

Преамбула представляет собой набор реквизитов, которые необходимо указать заявителю. К ним относят:

• наименование суда, его адрес;
• сведения о сторонах и их представителях;
• цена иска (общая сумма исковых требований);
• размер госпошлины, уплаченной при обращении в суд.

К исковому заявлению в обязательном порядке прикладывается копия платёжного поручения (квитанции об оплате), подтверждающая, что заявитель в действительности уплатил госпошлину.

Описательно-мотивировочная часть

Описательно-мотивировочная часть иска представляет собой его основной блок, в котором заявитель разъясняет свою позицию со ссылками на нормы действующего законодательства. Несмотря на то, что Гражданский процессуальный кодекс напрямую и не обязывает составителя иска ссылаться на нормативные правовые акты, тем не менее без этого не обходится ни одно заявление.

Именно здесь заявитель должен разъяснить, откуда образовалась именно такая сумма, предъявляемая контрагенту. К заявлению прикладываем подробный расчёт.

Просительная часть

В просительной части заявитель просит суд удовлетворить его требования, предъявляемые к контрагенту. Как правило, в делах о взыскании упущенной выгоды предъявляются следующие требования:

• взыскать с ответчика денежную сумму в твёрдой сумме в качестве компенсации упущенной выгоды;
• взыскать с ответчика денежные средства в качестве компенсации уплаченной ранее госпошлины;
• взыскать с ответчика расходы на представителя, если его услуги использовались.

Примерный образец

На этом моменте работа по составлению официальной бумаги подходит к завершению. Подписываем исковое заявление своим автографом (с расшифровкой), если юридические услуги представителя не использовались. В противном случае автограф должен принадлежать именно тому лицу, которое и будет представлять интересы.

Один экземпляр иска направляется ответчику для ознакомления, а второй – в суд.