Всем привет!

Каждый инвестор, желающий извлечь прибыль из своих инвестиций на фондовом рынке, просто обязан знать специфику того, как проводятся сделки с ценными бумагами (далее ЦБ). Об этом я и хочу поговорить в статье.

Какие бывают виды транзакций? Как на практике реализуется торговый процесс, происходит внутренний учет операций? Что делать с налогами? Обо всех этих нюансах и многих других вы сможете узнать в этом обзоре.

А теперь пора начинать!

Что такое сделка с ценными бумагами

Ценная бумага — это документ, который закрепляет за его владельцем определенные имущественные права.

Сделка с ценными бумагами — это договор (соглашение), по условиям которого права на владение финансовым инструментом переходят от одного участника рынка к другому.

При этом в соглашении указываются параметры соглашения, т.е. стоимость ценных бумаг, количество, срок, другие дополнительные характеристики.

Виды сделок

Классификация по характеристикам сделки с ценными бумагами:

• срочные;
• бессрочные;
• кассовые;
• комбинированные;
• внебиржевые;
• репо-контракты.

Срочные

Срочные операции с ценными бумагами предполагают определение конкретных сроков исполнения и прекращения сделки.

Они необходимы в первую очередь для получения краткосрочной прибыли или для хеджирования долгосрочных активов на периоды нестабильной ситуации на финансовых рынках, сопутствующих этому повышенных рисках.

Бессрочные

Бессрочные транзакции по покупке/продаже активов на фондовом рынке не предполагают конкретного тайминга в вопросе исполнения и прекращения сделки, а регламентируют только цены и объем активов, которые в ней участвуют. Например, покупка 100 акций какой-либо компании по 100 рублей за шт.

Кассовые

Кассовые (Спот) сделки на рынке — это операции с ЦБ на фондовом рынке в реальном времени с текущим исполнением.

По своей направленности они могут быть:

1. Покупка (Long).
2. Продажа (Short) — участник может не только продавать инструменты, которые у него есть, но и пользоваться заемными фондовыми инструментами в целях откупить их в будущем дешевле, заработать на этом действии.

Также можно разделить на два вида с использованием:

• собственных средств;
• заемных средств (кредитного плеча).

Комбинированные

Комбинированными или пролонгационными сделками с ценными бумагами признаются те, что по своей структуре совмещают в себе элементы и кассовых, и срочных операций в отношении одного биржевого актива. Т.е. изначально покупается срочный инструмент с целью получения спекулятивной прибыли, но по истечении контракта по каким-то причинам принимается решение о продлении (пролонгации) соглашения.

Внебиржевые

Внебиржевые операции предполагают исключение из цепочки посредников и регуляторов фондовой биржи.

Однако другие финансовые посредники, к примеру, брокер либо банк, могут участвовать в организации торговли. Или же транзакция по покупке/продаже ценных бумаг может совершаться напрямую с контрагентом операции.

Репо-контракты

РЕПО предполагают предоставление участнику рынка заемных средств на ограниченный период под залог его фондовых активов.

Такие контракты дают возможность открывать позиции Лонг/Шорт по ценным бумагам, но устанавливают обязательство о совершении обратной операции через определенный период.

Этапы реализации сделки

Заключение операций по покупке/продаже фондовых активов включает множество нюансов, поэтому построение процесса сделки и фиксации ее результата делится на несколько последовательных этапов:

• выставление клиентской заявки;
• заключение соглашения;
• сверка параметров;
• клиринговые расчеты;
• поставка ценной бумаги в обмен на денежный платеж.

Далее о каждом из этих этапов подробнее.

Клиентская заявка приказ на сделку

Любые операции по покупке/продаже ценных бумаг начинаются с выставления заявки участниками рынка.

Клиентская заявка является предоставление информации о желании инвестором совершить сделку на определенных условиях.

Заявки бывают:

1. Рыночные, предусматривающие покупку/продажу ценной бумаге по ближайшей возможной цене.
2. Лимитированные, с обозначением конкретной цены, по которой участник рынка готов совершить транзакцию.

Однако независимо от того, рыночная или лимитированная заявка, она должна содержать такую информацию:

• идентификационный код, информацию о клиенте и брокере;
• тип заявки — на покупку либо на продажу;
• тикер фондового инструмента;
• объем;
• срок исполнения.

Заключение сделки

Данный этап представляет собой заключение договора купли/продажи ценной бумаги между двумя сторонами соглашения.

В этот момент на бирже фиксируется дата заключения соглашения, однако полный перечень всех прав владелец фондового инструмента получает только на дату непосредственного совершения сделки после фиксации информации об этом реестре.

• Она определяется по формуле «Т + n», где
• Т — торговый день, в который был заключен договор;
• n — количество рабочих дней, по истечению которых транзакция является полностью совершенной и все права переходят к новому держателю ЦБ.

Сверка параметров заключенной сделки

Данный этап необходим, чтобы исключить или максимально сократить возможность совершения технической ошибки, вследствие которой будет заключено соглашение, не отвечающее оговоренным условиям участников рынка.

Клиринг

Клиринговые расчеты — это сверка параметров, устанавливающая факт взаимной возможности сторон совершить покупку/продажу ценных бумаг на указанных условиях.

Полный процесс клиринга включает следующие шаги:

• проверка актуальности и правильности параметров транзакции;
• исчисление и мониторинг наличия финансовой возможности для совершения операции;
• формирование документооборота, направление информации в расчетный центр.

Поставка ценной бумаги в обмен на денежный платеж

Это заключительный этап, на котором происходит взаимозачет и окончательное исполнение транзакции, предполагающее передачу ценных бумаг и денежных средств между счетами контрагентов операции.

К примеру, Московская биржа работает в режиме «Т+2» (торговый день + 2 рабочих дня). Это означает, что дата окончательного обмена и передачи имущественных прав будет назначаться через две торговых сессии после заключения договора покупки/продажи ценных бумаг.

Виды срочных сделок

Срочные могут подразделяться на следующие категории:

1. Простые (форвард) — контрагенты заключают обычный форвардный договор на покупку/продажу актива с указанием конкретной даты, цены. Такие операции проводятся вне организованных бирж.
2. Фьючерсный контракт — производный финансовый инструмент, по условиям которого регламентируется поставка или расчет по базовому активу в будущем, но по заранее оговоренной стоимости. Такие контракты торгуются на бирже.
3. Опцион — производный финансовый инструмент, который предполагает право (но не обязанность) купить/продать базовый актив по заранее оговоренным условиям в установленный период в будущем.

Схемы наличных и срочных сделок

Наличные транзакции включают довольно простую структуру расчетов. Она строится на следующих действиях:

• оплата ценных бумаг;
• передача активов.

В случае срочной транзакции схема немного усложняется и принимает следующий вид:

1. Формируется запрос к продавцу актива.
2. Заключается контракт, где указываются все необходимые параметры и характеристики срочности по исполнению договора.
3. После определенной даты происходит конечная поставка и расчет по активам.

Договоры и налоги

Соглашение заключается как на покупку, так и на продажу актива. Налоговые обязательства касаются только продавца и только на сумму полученной им прибыли в расчете разницы между ценой, по которой он ранее приобретал этот актив, и той стоимости, которая установлена в текущем договоре.

В России физические лица при получении прибыли от подобных транзакций должны уплатить в налоговую службу 13% налога на доходы физических лиц. Но в других налоговых юрисдикциях могут быть отличные условия и ставки налогообложения.

Если сделки по покупке/продаже ЦБ происходят посредством услуг финансового посредника в виде брокерской компании, то участнику рынка, как правило, не требуется самолично заполнять и подавать налоговую декларацию, так как это за него сделает финансовый агент.

В торговле через организованную биржу налог с прибыли от фондовых операций не взимается ежемоментно, а имеет свойство амортизироваться, т.е. снижаться в случае получения убытков от последующих транзакций.

Налогообложение операций с ценными бумагами в банках

Вне зависимости от того, используются ли услуги банка, брокера или совершается операция по продаже ценных бумаг напрямую конечному контрагенту сделки, с прибыли от данных транзакций частным лицам необходимо уплачивать стандартную в 13% ставку НДФЛ.

Налоги и репо-договоры

Главное, что следует учитывать при расчете налогооблагаемой прибыли по операциям РЕПО, — это тот факт, что продажа здесь двойная, но реальная сделка при этом всего одна, поэтому налогом будет облагаться только доход, полученный первоначальным заемщиком.

Заключение

В этой статье были рассмотрены все основные правила и структурные аспекты заключения сделок с ценными бумагами. Надеюсь, было интересно, а главное — полезно. Остались вопросы? Жду в х.

Подготовка к IPO

Публичные предложения акций эмитента с допуском к торгам на бирже подразделяются на первичные (initial public offerings, или IPO) и вторичные (secondary public offerings, или SPO) в зависимости от того, получают акции допуск к торгам впервые (при IPO) либо производится предложение акций, категория или тип которых ранее были допущены к торгам на бирже (при SPO).

Как при IPO, так и при SPO предлагаемые акции могут быть первичными (если они выпущены, но пока не размещены эмитентом) и вторичными (если их владельцами являются существующие акционеры эмитента, в том числе дочерние компании эмитента).

В зависимости от того, являются предлагаемые акции первичными или вторичными, выручка от их продажи при IPO/SPO поступает эмитенту или продающему акционеру соответственно.

В российских нормативных актах применительно к предложению первичных акций применяется термин «размещение», к предложению вторичных акций – термин «обращение».

Таким образом, с технической точки зрения, структуры IPO/SPO в зависимости от предлагаемых акций могут быть следующими:

• размещение только первичных акций эмитентом;
• предложение вторичных, т. е. уже размещенных, акций акционером или несколькими акционерами;
• смешанная форма, т. е. предложение, включающее размещение первичных акций эмитентом и предложение вторичных акций продающими акционерами.

При любой структуре требуется активное вовлечение эмитента в процесс предложения, однако при размещении первичных акций объем работы, которую эмитент должен провести, как правило, больше.

Документы/действия Размещение первичных акций при IPO/SPO1 Предложение вторичных акций при IPO/SPO

Корпоративные решения и проспект ценных бумаг	Решение совета директоров эмитента (СД) о созыве общего собрания акционеров эмитента (ОСА) для внесения изменений в устав2. Решение ОСА о внесении изменений в устав в части указания на то, что акционерное общество является публичным3 и /или в части увеличения количества объявленных акций4, об увеличении уставного капитала/решение о размещении ценных бумаг/решение об обращении с заявлением о листинге акций общества5. Решение СД об утверждении решения о выпуске (дополнительном выпуске) акций и проспекта ценных бумаг6. Решение уполномоченного органа эмитента о дате начала размещения.Решение СД о цене размещения8. Отчет об итогах реализации преимущественного права (если применимо) и соответствующее раскрытие информации7. Уведомление или отчет об итогах выпуска9	В отношении самих акций дополнительных решений может не потребоваться, если эмитент уже является публичным обществом, имеет зарегистрированный проспект и акции такого эмитента, указанные в данном проспекте, уже включены в список биржи в России. Если же проспекта нет, возможна регистрация проспекта без выпуска дополнительных акций10 для целей получения листинга в России. Новый проспект ценных бумаг потребует одобрения СД
Государственная регистрация выпуска ценных бумаг/проспекта ценных бумаг	Стандартное требование.11	Требуется в отношении проспекта ценных бумаг, если такой проспект отсутствует
Регистрация в ЕГРЮЛ изменений в устав в части указания на то, что акционерное общество является публичным	Стандартное требование.	Не требуется при SPO.
Получение листинга в России	Стандартное требование; необходимо, в том числе, для получения разрешения ЦБ, описанного ниже12	То же требование, если предлагаемые акции не получили листинга ранее
Раскрытие информации	Процедура размещения акций сопровождается на каждом этапе раскрытием информации; в частности, раскрывается информация о: регистрации проспекта и выпуска; дате начала размещения и цене размещения; начале размещения; преимущественном праве; окончании размещения; подаче уведомления или отчета об итогах выпуска	Объем раскрываемой информации меньше и включает, в частности, информацию о: регистрации проспекта ценных бумаг; получении разрешения ЦБ на размещение акций за рубежом

В зависимости от коммерческого решения эмитента и рекомендаций банков – организаторов размещения структура IPO/SPO может дополняться международным компонентом, который выражается в одновременном предложении ценных бумаг в России и за рубежом.

Наличие международного компонента IPO/SPO потребует соблюдения норм соответствующего иностранного законодательства (например, законодательства стран, где проводятся мероприятия по маркетингу предложения, стран, резидентами которых являются приобретающие инвесторы, или стран, в юрисдикции которых проводится листинг ценных бумаг)13.

Среди требований законодательства иностранных юрисдикций для практики российских эмитентов особое значение имеет регулирование Европейского союза (в случае листинга ценных бумаг на одной из европейских бирж и/или предложения ценных бумаг инвесторам из Евросоюза), а также законодательство США, которое может быть задействовано, если среди приобретателей ценных бумаг будут институциональные инвесторы из США. В случае если планируется листинг ценных бумаг на одной из крупных европейских бирж, эмитент, как правило, должен подготовить проспект ценных бумаг, соответствующий требованиям Директивы ЕС 2003/71/EC о проспектах ценных бумаг. Данная директива содержит требования, в частности, к содержанию и формату проспекта ценных бумаг, его публикации, а также к рекламе ценных бумаг.

Если акции эмитента не предполагаются к регистрации в США (не готовится отдельный проспект ценных бумаг согласно требованиям Комиссии по ценным бумагам США), они могут быть предложены к приобретению институциональными инвесторами из США в соответствии с определенными исключениями из требования об обязательной регистрации ценных бумаг и подготовке проспекта ценных бумаг, содержащимися в законодательстве США. В частности, правило 144А в соответствии с Законом о ценных бумагах США 1933 года допускает приобретение иностранных ценных бумаг институциональными инвесторами из США при соблюдении определенных условий. Среди прочего правило 144А требует, чтобы не зарегистрированные в США ценные бумаги предлагались и приобретались только определенной группой инвесторов – квалифицированными институциональными покупателями (qualified institutional buyers, или QIBs). Последующие отчуждения ценных бумаг в США осуществляются в соответствии с правилом 144А, и в частности с соблюдением требования о приобретателях, которыми могут быть только QIBs.

Если ценные бумаги не предполагается предлагать инвесторам из США, то для того чтобы не возникло необходимости регистрировать проспект ценных бумаг в США, такое предложение должно проводиться в соответствии с каким-либо иным исключением из требования о регистрации проспекта, например, в соответствии с правилами Положения S (Regulation S) по Закону о ценных бумагах США 1933 года. Положение S, в частности, требует, чтобы ценные бумаги предлагались за пределами США, а также в некоторых случаях чтобы приобретателями ценных бумаг не были инвесторы из США. Соответственно, последующее отчуждение акций за пределами США также должно соответствовать требованиям Положения S.

3. Документация по сделке и этапы сделки IPO

Описываемые ниже документы по сделке являются стандартными в сложившейся практике российских эмитентов при проведении IPO/SPO, в том числе IPO/SPO с международным компонентом, и с небольшими вариациями используются независимо от рассмотренных выше разновидностей структуры предложения (предложения вторичных или первичных акций).

1. Транзакционные документы, стороной которых является эмитент

1.1.

Мандатное письмо с банками-андеррайтерами (mandate/engagement letter) представляет собой соглашение по иностранному праву (как правило, по английскому праву), в соответствии с которым эмитент нанимает банки-андеррайтеры для оказания услуг в связи с IPO/SPO (при этом данное соглашение не содержит твердого обязательства банков провести IPO/SPO или гарантии по приобретению банками предлагаемых ценных бумаг в случае недостаточного спроса со стороны инвесторов). Такое письмо может подписываться как при предложении ценных бумаг международным инвесторам, так и при предложении ценных бумаг только в России.

В указанном соглашении описываются общий периметр предложения (вид ценных бумаг, биржа, на которой будет осуществляться листинг, и др.

); объем консультационных услуг, предоставляемых банками до заключения соглашения об андеррайтинге; комиссии банков при успешном проведении предложения и возмещение их расходов; обязательства о конфиденциальности и о возмещении потерь, связанных с подготовкой и проведением сделки IPO/SPO. Подписание мандатного письма может проводиться на любом этапе работы по IPO/SPO до подписания соглашения об андеррайтинге.

NB: среди положений мандатного письма особое значение для эмитента имеет обязательство возместить андеррайтерам любые потери, понесенные в связи с их работой по IPO/SPO (indemnity obligation, аналогом которого являются положения статьи 406.

1 Гражданского кодекса Российской Федерации), в соответствии с которым андеррайтеры смогут предъявить требования о возмещении потерь, даже если IPO/SPO не состоится по какой-либо причине.

Определение таких сумм потерь часто бывает широким и может включать убытки, иски, предъявленные против банков и их должностных лиц, а также сопряженные расходы и иные суммы.

1.2.

Соглашение об андеррайтинге (underwriting agreement) является договором, регулируемым иностранным правом (как правило, английским), в соответствии с которым банки-андеррайтеры принимают на себя обязательство обеспечить реализацию определенного количества акций по определенной цене, а эмитент и/или продающий акционер принимают на себя обязательство продать соответствующие ценные бумаги по определенной цене и иные обязательства, включая обязательства о выплате возмещения потерь, связанных со сделкой IPO/SPO, о сохранении листинга и предоставлении андеррайтерам информации, а также дают заверения и гарантии об обстоятельствах (representations and warranties, аналогом которых являются положения статьи 431.2 Гражданского кодекса Российской Федерации) относительно корректности информации в проспекте ценных бумаг, самих ценных бумаг и чистоты правового титула на них, состояния бизнеса эмитента, финансовой отчетности эмитента, корректности оформления эмитентом/продающим акционером всей относящейся к сделке юридической документации и соблюдения санкционного законодательства. Такое соглашение обязательно подписывается при участии в сделке международных банков-андеррайтеров и при предложении ценных бумаг международным инвесторам, но оно может подписываться и при предложении ценных бумаг исключительно в России.

Сторонами данного соглашения являются продающие акционеры (владельцы предлагаемых вторичных акций) и/или эмитент (в отношении первичных акций), с одной стороны, и банки-андеррайтеры – с другой.

При предложении исключительно вторичных акций соглашение об андеррайтинге в зависимости от структуры сделки заключается только между продающим акционером, с одной стороны, и банками-андеррайтерами – с другой; при этом в дополнение к такому соглашению об андеррайтинге может быть заключено соглашение о возмещении потерь или соглашение о поддержке предложения (indemnity agreement или underwriting support agreement) между эмитентом и банками-андеррайтерами, в соответствии с которым эмитент в дополнение к продающему акционеру дает касающиеся его заверения об обстоятельствах и принимает на себя обязательства, включая обязательство возместить банкам-андеррайтерам возможные потери, связанные с проведением IPO/SPO.

Процесс согласования условий соглашения об андеррайтинге и связанных с ним соглашений традиционно проходит на протяжении всей работы по подготовке к IPO/SPO и должен в основном завершиться к моменту начала проведения роуд-шоу.

Соглашение об андеррайтинге обычно подписывается незамедлительно после утверждения цены реализации ценных бумаг, когда по итогам полученных от инвесторов в ходе роуд-шоу заявок имеется определенность в отношении того, что согласованный объем ценных бумаг по установленной цене будет реализован полностью.

Основная цель банков-андеррайтеров при заключении соглашения об андеррайтинге и возможного дополнительного соглашения о возмещении потерь – получить экономическую и юридическую защиту в случае возможных проблем и издержек при проведении IPO/SPO (например, в результате исков и претензий к андеррайтерам со стороны инвесторов – приобретателей ценных бумаг относительно надлежащего раскрытия информации об эмитенте по праву тех юрисдикций, которые предусматривают такого рода ответственность), а также соблюсти требования законодательства в различных юрисдикциях. Данная цель достигается андеррайтерами путем получения определенного объема заверений (например, заверений относительно корректности и полноты информации, раскрытой в международном проспекте ценных бумаг) и различных обязательств со стороны эмитента и/или продающего акционера, среди которых, как уже упомянуто, особое значение имеет обязательство эмитента и/или продающего акционера возместить возможные потери андеррайтеров в связи с IPO/SPO (indemnity obligation). При этом при согласовании объема заверений, а также обязательств по возмещению потерь значительную роль играет сложившаяся рыночная практика, поскольку банки-андеррайтеры заинтересованы в том, чтобы объем обязательств эмитента/продающего акционера соответствовал сложившимся рыночным стандартам по аналогичным сделкам.

NB: при работе над соглашением об андеррайтинге важным вопросом является корпоративное одобрение данного соглашения, подготовка которого должна вестись на самых ранних этапах работы по IPO/SPO.

В зависимости от размера предстоящего IPO/SPO, балансовой стоимости активов и требований внутренних документов эмитента соглашение об андеррайтинге, как правило, потребует принятия решения о согласии на совершение крупной сделки со стороны совета директоров или общего собрания акционеров эмитента (если размер обязательств эмитента по сделке превысит порог в 50% от балансовой стоимости активов), поскольку сделка по IPO/SPO с большой степенью вероятности является сделкой, выходящей за пределы обычной хозяйственной деятельности эмитента.

При этом определенные вопросы может вызвать оценка суммы обязательств эмитента, принимаемых по соглашению об андеррайтинге, составляющих цену сделки.

Подходы к решению данного вопроса на практике детально обсуждаются эмитентом совместно с банками-андеррайтерами и юридическими консультантами, поскольку корректность корпоративного одобрения эмитентом документации по сделке имеет особое значение для подготовки юридических заключений по сделке (см. ниже).

Определение в целях налогообложения даты совершения сделки с ценными бумагами

А.А. Никифоров,
юрист юридической компании «Пепеляев, Гольцблат и партнеры» Истолкование понятия «дата совершения сделки», которого придерживается МНС России, приведет к нарушению конституционного принципа юридического равенства налогоплательщиков.

В течение 2002-2003 годов при определении цены реализации, принимаемой для налогообложения, организация сравнивала фактическую цену сделки с минимальной ценой, зарегистрированной организатором торговли на ОРЦБ в день совершения сделки (по обращающимся бумагам), либо со средневзвешенной ценой аналогичных ценных бумаг, рассчитанной организатором торговли на ОРЦБ также в день совершения сделки (по необращающимся бумагам). День совершения сделки понимался как день заключения договора.

Методические рекомендации по применению главы 25 «Налог на прибыль организаций» части второй Налогового кодекса Российской Федерации, утвержденные приказом МНС России от 20.12.

2002 № БГ-3-02/729, дают иное толкование понятия «дата совершения сделки».

В разделе «Налогообложение ценных бумаг» говорится о том, что «датой совершения соответствующей сделки считается дата передачи ценной бумаги».

Исчисление и уплата налога на прибыль организаций с 1 января 2002 года регламентируются главой 25 Налогового кодекса Российской Федерации. Порядок определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами установлен статьей 280 Кодекса.

В Методических рекомендациях по применению главы 25 «Налог на прибыль организаций» части второй НК РФ, утвержденных приказом МНС России от 20.12.2002 № БГ-3-02/729, со ссылкой на пункт 4 статьи 280 НК РФ дата совершения сделки с ценными бумагами определяется днем их передачи.

Поскольку пункты 5 и 6 статьи 280 НК РФ, отмечает МНС России, предусматривают необходимость корректировки налоговой базы в случае реализации ценной бумаги, а также в связи с тем, что датой признания доходов согласно статье 271 НК РФ является дата реализации, то для целей налогообложения важно признание ценной бумаги, обращающейся на организованном рынке, на дату перехода прав собственности на ценную бумагу.

Полагаем, сделанный вывод не соответствует требованиям законодательства РФ по следующим основаниям.

Интерпретация нормы закона вне системной связи с другими нормами законодательства недопустима

В соответствии с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, сформулированной в постановлении от 28.03.

2000 по делу о проверке конституционности подпункта «к» пункта 1 статьи 5 Закона Российской Федерации «О налоге на добавленную стоимость», интерпретация нормы закона в правоприменительной практике вне системной связи с другими нормами законодательства может придавать ей смысл, противоречащий аутентичному смыслу и цели соответствующих законоположений, что недопустимо с точки зрения правовой логики.

Применение толкования, предложенного МНС России, к порядку определения признаваемой в целях налогообложения цены реализации ценных бумаг (а также при квалификации вида ценных бумаг) противоречит смыслу «дата совершения сделки», установленного в гражданском законодательстве. Момент передачи ценной бумаги, который МНС России отождествляет с моментом совершения сделки, исходя из положений статьи 408 ГК РФ является исполнением сделки купли-продажи ценной бумаги.

Законодатель в пункте 2 статьи 159 ГК РФ разграничивает понятия «исполнение» и «совершение» сделки: «Если иное не установлено соглашением сторон, могут совершаться устно все сделки, исполняемые при их совершении…».

Анализ статей 154, 155, 157, 159 и 160 ГК РФ позволяет сделать вывод, что момент совершения сделки, отличный от момента ее исполнения, непосредственно связан с юридическим фактом достижения сторонами определенного соглашения о выполнении каких-либо обязательств. В связи с этим приобретает особую актуальность форма такого соглашения (письменная или устная, дополнительные требования о совершении на бланке определенной формы, использование при совершении сделки факсимильного воспроизведения подписи и др.).

Следовательно, дата совершения сделки есть день достижения в надлежащей форме соответствующей договоренности между заинтересованными лицами о выполнении обязательств, то есть день заключения сделки.

Подтверждением такого вывода служит положение абзаца второго пункта 1 статьи 160 ГК РФ.

В соответствии с этой нормой двусторонние сделки могут совершаться способами, установленными пунктами 2 и 3 статьи 434 ГК РФ, которые регулируют форму заключения договора.

Таким образом, с точки зрения гражданского законодательства дата совершения сделки с ценными бумагами означает дату заключения соответствующего договора.

Именно о заключении сделок, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги, говорится и в Федеральном законе от 22.04.96 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» при определении термина «обращение ценных бумаг» (ст. 2).

Налоговое законодательство определяет понятие «дата совершения сделки» только в целях исчисления суммы процентного (купонного) дохода

Руководствуясь буквальным толкованием абзаца второго пункта 4 статьи 280 НК РФ, можно сделать вывод, что понятие «дата совершения сделки» как день передачи ценной бумаги применяется исключительно для определения процентного дохода (абзац первый пункта 4 статьи 280 НК РФ, раскрывающий в целях налогообложения понятие «рыночная котировка ценной бумаги», не содержит такого указания).

Вывод о невозможности распространения понятия «дата совершения сделки» в смысле абзаца второго пункта 4 статьи 280 НК РФ на иные виды доходов (цена реализации ценной бумаги) подтверждается также при толковании налоговых норм с учетом иных норм законодательства и целей их правового регулирования [ сноска 1 ] .

В соответствии со статьей 41 НК РФ под доходом в целях налогообложения понимается экономическая выгода в денежной или натуральной форме.

Согласно абзацу второму пункта 4 статьи 280 НК РФ под накопленным процентным (купонным) доходом понимается часть процентного (купонного) дохода, выплата которого предусмотрена условиями выпуска ценной бумаги.

Указанная выгода может быть получена только собственником ценной бумаги. В случае передачи права на ценную бумагу налогоплательщик лишается права получения процентного дохода.

Согласно статье 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» прекращение права на получение дохода по предъявительской документарной ценной бумаге происходит в момент передачи соответствующего сертификата приобретателю (в случае нахождения ее сертификата у владельца), а при хранении сертификатов предъявительских документарных ценных бумаг в депозитарии — в момент совершения приходной записи на счете «Депо» приобретателя. Право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю в случае учета прав на ценные бумаги у лица, ведущего депозитарную деятельность, — с момента внесения приходной записи на счет «Депо» приобретателя; в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра — с момента внесения приходной записи на лицевой счет приобретателя.

Как указано в абзаце втором пункта 4 статьи 280 НК РФ, процентный доход по ценной бумаге рассчитывается пропорционально количеству дней, прошедших от даты выпуска ценной бумаги или даты выплаты предшествующего купонного дохода до даты передачи ценной бумаги.

Однако в соответствии со статьей 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» права, закрепленные ценной бумагой, переходят к приобретателю в момент передачи ценной бумаги (соответствующего сертификата) только в отношении предъявительских документарных ценных бумаг (если сертификат находится у владельца бумаги).

В остальных же случаях момент прекращения прав на ценную бумагу связан с внесением приходных записей на счет «Депо» или на лицевой счет приобретателя.

Следовательно, определение даты совершения сделки, указанное в абзаце втором пункта 4 статьи 280 НК РФ, применимо только к процентному доходу в отношении предъявительских документарных ценных бумаг.

Однако исходя из смысла закона с учетом определения дохода как экономической выгоды, можно утверждать, что в целях исчисления процентного дохода под указанной датой понимается не столько момент передачи ценной бумаги, сколько момент перехода прав на нее (включая запись на счете «Депо» и лицевом счете). То есть именно в целях расчета суммы процентного дохода законодатель понимает под датой совершения сделки дату ее исполнения. При этом стоит отметить, что отождествление этих понятий с учетом их принципиального различия в иных отраслях законодательства имеет характер исключения, применимого только для рассматриваемого дохода.

При расширении сферы действия указанного определения на порядок исчисления иного подвида дохода (цены реализации) доход, рассчитанный в целях налогообложения, не будет соответствовать статье 41 НК РФ.

Часть вменяемого налогоплательщику дохода в виде цены реализации ценной бумаги (разница между фактической и рыночной ценой на дату исполнения договора) по своей сути не является экономической выгодой — согласно условиям заключенного договора налогоплательщик никогда не получит этот доход.

По нашему мнению, экономический смысл использования при расчете налогооблагаемой базы показателя стоимости ценных бумаг на дату совершения сделки имеет совершенно иное значение, нежели в формуле расчета процентного дохода.

Расширение сферы действия определения понятия «дата совершения сделки» (как дня передачи ценной бумаги) на цену реализации ценной бумаги влечет также нарушение иного принципа юридической логики, сформулированного КС РФ в постановлении от 20.02.

2001 № 3-П “По делу о проверке конституционности абзацев второго и третьего пункта 2 статьи 7 Федерального закона «О налоге на добавленную стоимость» в связи с жалобой закрытого акционерного общества «Востокнефтересурс”».

Суд установил, что перенесение публично-правового метода регулирования, применяемого в налоговых отношениях, основанных на властном подчинении одной стороны другой, на гражданско-правовые отношения, основанные на равенстве участников, неправомерно.

В нашем случае толкование МНС России даты совершения сделки в качестве даты ее исполнения, по сути, влечет доначисление суммы налога в результате совершенно законных действий налогоплательщика.

Гражданский кодекс допускает заключение договоров с отсрочкой исполнения (статьи 314 и 421 ГК РФ).

Такое толкование норм налогового законодательства создает неблагоприятные условия налогообложения для упомянутых участников сделки по сравнению с теми, кто заключил договор без отсрочки исполнения.

Брокер обнулил трехлетнюю льготу из-за сплита акций. Это законно?

В 2017 году я купил акции «Теслы». В 2021 продал и подал заявление на трехлетнюю налоговую льготу. Брокер отказал в льготе и списал подоходный налог, сославшись на сплит акций в 2020 году.

Вот его ответ:

«На сегодняшний день в компании *** принят порядок определения срока владения ценных бумаг, основанный на НК РФ и письме Минфина от 26.11.2020 № 03-04-06/103117, согласно которому срок владения по акциям в результате корпоративного действия прерывается. По ЦБ TSLA_US в 2020 году были проведены корпоративные действия».

Прав ли брокер?

В российском законодательстве нет понятия «сплит», но есть «дробление» — когда одна акция конвертируется в несколько. Я считаю, что дробление не должно прерывать срок владения акциями. Если ваш брокер с этой позицией не согласен, не обязательно тратить силы на споры — вы можете самостоятельно обратиться в налоговую инспекцию и получить вычет.

Ниже приведу подтверждение своей позиции, разберу, какие бывают корпоративные действия, как они влияют на срок владения ценными бумагами, а также расскажу, как получить вычет на долгосрочное владение ценными бумагами через ИФНС.

Подпишитесь, чтобы следить за разборами новых законов и анализом финансовой ситуации Подписаться

Инвестиционный налоговый вычет, предусмотренный подпунктом 1 пункта 1 статьи 219.1 налогового кодекса, позволяет инвестору освободить от налога прибыль от продажи ценных бумаг, которые были в собственности не менее трех лет.

Вычет можно получить через налогового агента — брокера, доверительного управляющего — или через налоговую инспекцию.

Если паи приобрели до 2014 года, а конвертация была в 2014 или позже, то датой приобретения для расчета инвестиционного вычета будет считаться дата этой конвертации. Минфин это подтверждает.

Например, 10 апреля 2014 года инвестор купил паи ОПИФ акций «УРАЛСИБ Перспективные вложения». 27 декабря 2016 года эти паи обменяли на паи ОПИФ «УРАЛСИБ Акции роста». Для расчета налогового вычета датой приобретения паев «Акции роста» будет считаться 10 апреля 2014 года.

Если же инвестор купил эти паи в апреле 2013, а не 2014 года, то из-за обмена датой приобретения паев «Акции роста» будет считаться 27 декабря 2016 года.

Для акций и облигаций никаких особенностей в налоговом кодексе нет.

При реорганизации аннулируются акции реорганизуемых обществ и зачисляются акции вновь созданного общества. То есть инвестор перестает владеть бумагами одной компании и начинает владеть бумагами другой.

И при консолидации, и при дроблении со счета инвестора списываются бумаги одного выпуска и зачисляются бумаги другого. Но эмитент при этом не изменяется, поэтому такое корпоративное действие не должно прерывать срок владения акциями.

Например, летом 2018 года инвестор купил 7 акций «Теслы». 31 августа 2020 года по бумаге произошло дробление — и на счете инвестора стало уже 35 акций «Теслы».

Осенью 2021 года инвестор продает ценные бумаги и может получить инвестиционный налоговый вычет в размере прибыли от продажи акций, поскольку срок владения считается с лета 2018 года.

Проблема в том, что в законе четко не прописано, какие корпоративные действия не прерывают срок владения акциями для расчета налогового вычета, а письма Минфина и налоговых консультантов не являются правовыми актами. В итоге разные брокеры могут по-разному подходить к корпоративным действиям, и я не могу сказать, что ваш брокер действует незаконно.

Если брокер не готов предоставить вам налоговый вычет на прибыль от продажи ценных бумаг, полученных в результате консолидации или дробления, вы можете самостоятельно подать в ИФНС налоговую декларацию и получить вычет.

Чтобы получить вычет за долгосрочное владение через налоговую инспекцию, нужно подать декларацию 3-НДФЛ по итогам того года, в котором вы продали ценные бумаги. Сделать это можно в течение трех лет после конца налогового периода, в котором была продажа. Если вы продали акции в 2021 году, подать декларацию нужно до 31 декабря 2024 года.

Я рекомендую приложить к декларации расчет налогового вычета, чтобы у налогового инспектора не было вопросов, почему вы заявляете вычет именно на такую сумму. Это можно сделать, например, в виде таблицы.

Доход от продажи

406 000 Р

Расходы на покупку

132 300 Р

Финансовый результат

273 700 Р

Доход от продажи

220 800 Р

Расходы на покупку

48 900 Р

Финансовый результат

171 900 Р

Коэффициент Кцб

3,352265475

Предельный размер вычета

10 056 796,43 Р

Заявленный размер вычета

445 600 Р

Как считать коэффициент Кцб и заполнять декларацию для получения инвестиционного налогового вычета, мы уже разбирали.

РЕПО, займы ценными бумагами и обмен инвестиционных паев ПИФ точно не прерывают срок владения для получения вычета. Это прописано в налоговом кодексе.

Есть обоснованное мнение, что дробление и консолидация ценных бумаг не прерывают срок владения ими. Если ваш брокер с этим не согласен, можно подать налоговую декларацию и получить вычет через налоговую инспекцию.