Договор дарения между юридическими лицами оформить можно, но с некоторыми ограничениями. Все зависит от формы деятельности предприятий – коммерческой или некоммерческий. Рассмотрим, кто признается юридическим лицом, когда дарение запрещено, а также особенности налогообложения, бухгалтерские проводки, пошаговый алгоритм действий и последствия нарушения запрета.

Если у вас возникнут вопросы, можете бесплатно проконсультироваться в чате с юристом внизу экрана или позвонить по телефону 8 (800) 302-57-35 Бесплатный звонок для всей России.

Юридическое лицо: понятие, особенности

Согласно ст.48 ГК РФ, юридическим лицом (далее – ЮЛ) признается организация, у которой в собственности есть имущество, и она отвечает им по своим обязательствам. Также в компании должен вестись бухгалтерский учет, присутствовать учредительные документы. Обязательное условие – регистрация в ЕГРЮЛ, делается это через ИФНС.

Юридическим лицом признаются государственные и частные учреждения.

В свою очередь, в зависимости от рода деятельности они делятся на два вида:

• коммерческие: ООО, ЗАО, ПАО и пр., занимающиеся коммерческой деятельностью и получающие прибыль;
• некоммерческие: общественные объединения, фонды, кооперативы, государственные компании, политические партии, общины, религиозные объединения (получение прибыли не является их целью).

Дарение между юридическими лицами имеет ряд особенностей, и не всегда разрешено. Рассмотрим все тонкости подробно.

Пройдите опрос и юрист бесплатно поделится планом действий по договору дарения в вашем случае

Когда дарение между юридическими лицами запрещено?

Согласно пп. 4 п.1 ст. 575 ГК РФ, запрещено дарение между двумя организациями, ведущими коммерческую деятельность. Исключение – недорогие подарки стоимостью до 3 000 руб.: их дарить можно.

Когда возможна передача подарка между ЮЛ:

• между некоммерческими и коммерческими предприятиями;
• между некоммерческими ЮЛ.

Коммерческие ЮЛ могут совершать безвозмездные сделки.

Например, оформить договор ссуды, безвозмездного пользования (гл. 36 ГК РФ), если они не противоречат существу сделки.

Запрет связан с тем, что некоторые учреждения могут попытаться прикрыть возмездную сделку договором дарения, дабы избежать уплаты налогов:

согласно пп.3.8 п. 1 ст. 251 НК РФ, доходы, полученные в результате безвозмездной помощи, при определении налогооблагаемой базы не учитываются.

По закону возмездные сделки, прикрываемые дарением, признаются притворными. Заинтересованные лица вправе оспаривать их в судебном порядке, ссылаясь на п.2 ст. 170 ГК РФ. В результате подаренное имущество одаряемый обязуется вернуть дарителю.

Важно! Передача имущества между ЮЛ не всегда признается дарением. Например, одна организация может сделать вклад в уставной капитал другой, и это не считается безвозмездной сделкой: такие действия возможны в рамках инвестирования, либо при изменении состава учредителей.

Налогообложение при дарении между юридическими лицами

Если коммерческая организация дарит по договору дарения (далее – ДД) имущество (деньги, автомобиль, недвижимость, товар, готовую продукцию) некоммерческой или наоборот, обязательна уплата НДС. Ставка определяется, исходя из рыночной стоимости подарка.

Одаряемые обязаны уплачивать налог на прибыль организаций, а подарок учитывается как внереализованный доход. При исчислении налога нужно ориентироваться на рыночную стоимость подаренного имущества. Она подтверждается заключением оценочной экспертизы или чеками.

Когда налог на прибыль платить не нужно?

Указанный налог не уплачивается, если уставной капитал дарителя состоит минимум на 50% из вклада одаряемого или наоборот, когда капитал одаряемого сформирован на 50% за счет средств дарителя.

Стороны освобождаются от налогообложения и в других ситуациях:

• подарок предназначен для обеспечения безопасного функционирования атомных станций;
• заключен договор пожертвования, сделка носит благотворительный характер.

Налог не платится, если имущество переводится на баланс дочерней компании.

Бухгалтерские проводки

Подарив имущество другому ЮЛ, организации нужно списать его со своего баланса.

Для этого потребуются бухгалтерские проводки:

1. Сначала списывается изначальная стоимость подарка. Проводка – «Дебет счета 01, субсчет «выбытие основных средств, кредит 01».
2. Прекращение начисления амортизации со следующего месяца. Для списания указывается «Дебет счета 02, кредит счета 01».
3. Внесение прочих расходов в бухучете. Таковой признается остаточная стоимость подарка, списание производится по проводке: «Дебет счета 91.2, кредит 01».

Важно! Если при передаче подарка возникли дополнительные расходы (транспортировка, упаковка, и пр.), это отражается в «прочих расходах» проводкой «дебет счета 91.2, кредит 01».

Надоело читать?Расскажем по телефону и ответим на ваши вопросы

Правила дарения между юридическими лицами

В первую очередь нужно убедиться, нет ли запрета на сделку.

Далее рекомендуется руководствоваться следующими правилами:

1. Допускается оформление договора пожертвования между ЮЛ, если одаряемый осуществляет деятельность в медицинской, образовательной, социальной, благотворительной, культурной, религиозной сфере (ст. 582 ГК РФ). Это одна из форм дарения, но, если даритель и одаряемый – коммерческое учреждения, сумма все равно не может превышать 3 000 руб.
2. Если ЮЛ даримая вещь принадлежит по праву хозяйственного или оперативного управления, понадобится согласие собственника на сделку (ст. 576 ГК РФ).
3. По ДД допускается дарение права требования долга одаряемому, но с предварительным уведомлением должника.
4. Даритель вправе принять на себя обязательства перед третьим лицом по ДД, но потребуется согласование сделки с кредитором.

Важно учитывать, что дарение субъектом предпринимательской деятельности оспаривается кредиторами, если сделка совершена в последние 3 лет, предшествующих подаче дарителем заявления о банкротстве (п. 3 ст. 578 ГК РФ).

Когда лучше оформить договор пожертвования?

Пожертвование – это сделка, совершенная в общественно полезных целях. Она возможна между ЮЛ, ключевое условие – безвозмездность. Преимуществом такой сделки считается отсутствие обязанности дарителя по уплате НДС (ст. 149 НК РФ).

Коммерческие организации вправе жертвовать друг другу суммы или имущество, стоимость которого не превышает 5 МРОТ. Если пожертвование осуществляется между НКО, указанное правило не действует.

Для пожертвований актуально несколько особенностей:

• не требуется согласие или разрешение;
• жертвователь вправе указать, для каких целей предназначен подарок и как его использовать;
• организация, принявшая пожертвование, обязуется вести учет операций с использованием подаренного имущества, если жертвователь заранее определил его назначение;
• жертвователь вправе отменить сделку, если подарок используется не по назначению.

Оформление договора пожертвования актуально, если стороны хотят избежать налогообложения, а подарок предназначен для общеполезных нужд и целей.

Как оформить договор дарения между юридическими лицами: пошаговая инструкция

Согласно ст. 574 ГК РФ, дарение подарка стоимостью до 3 000 руб. совершается устно. Дорогостоящие вещи передаются в дар по письменному договору.

Процедура состоит из нескольких этапов:

1. Сделка согласуется сторонами. Одаряемый вправе отказаться от подарка, поэтому важно его согласие.
2. Составление письменного ДД.
3. Нотариальное удостоверение дарственной.
4. Снятие подаренного имущества с баланса учреждения-дарителя.
5. Регистрация права собственности на одаряемого.

Рассмотрим каждый шаг подробно.

Шаг 1: согласование сделки

Сторонам необходимо согласовать, какой подарок будет дариться. Первоначальное решение о сделке принимается дарителем, от одаряемого требуется только согласие.

Подарить можно любое имущество, принадлежащее дарителю по праву собственности:

• деньги;
• автомобиль;
• недвижимость;
• долю в уставном капитале.

Важно! Если в организации несколько собственников и уставом предусмотрено отчуждение имущества по предварительному согласованию, нужно провести собрание и выслушать мнение учредителей. По итогам оформляется протокол, назначается лицо, действующее от имени компании. От единственного учредителя понадобится решение.

Образец решения

Документ должен содержать полную информацию о собственниках и одаряемом:

• название организации, Ф.И.О., паспортные данные учредителей;
• отсылка на желание сделать подарок конкретному лицу;
• сведения о подарке: название, стоимость, реквизиты документов, подтверждающих право собственности;
• подписи участников.

Образец решения о дарении доли в уставном капитале:

Шаг 2: оформление договора

После решения участниками компании вопросов о сделке оформляется дарственная в письменном виде. Если дарится доля в уставном капитале, понадобится нотариальное удостоверение.

• Размер пошлины составляет 0,5% от стоимости доли, но не менее 300 и не более 20 000 руб.
• Личное присутствие сторон в момент подписания ДД обязательно, в противном случае потребуется нотариально удостоверенная доверенность на другого человека, который будет действовать в интересах дарителя или одаряемого.
• Представлять интересы одновременно двух сторон один поверенный не вправе.

Образец договора

При оформлении ДД указываются данные о:

• сторонах сделки: Ф.И.О., наименование и адрес ЮЛ, паспортные данные, сведения из ЕГРЮЛ;
• подарке: стоимость, название (машина, недвижимость, и пр.), реквизиты документов на имущество;
• решении и протоколе, оформленном по результатам общего собрания.

В конце ставится дата оформления, подписи сторон. ДД составляется в трех экземплярах: по одному остается у дарителя и одаряемого, третий передается нотариусу. Если сделка подлежит госрегистрации, понадобится четвертый экземпляр, передаваемый регистратору.

Образец договора дарения между юридическими лицами:

Документы

Для оформления ДД понадобятся все документы, имеющие отношение к сделке:

• решение учредителей;
• документы на даримое имущество;
• паспорта сторон;
• регистрационные документы организации;
• согласие фактического собственника.

Шаг 3: внесение изменений в документы организации

После подписания ДД нужно снять подаренное имущество с баланса предприятия, оформить бухгалтерские документы.

Шаг 4: переоформление права собственности

При дарении автомобиля достаточно указать нового собственника в ПТС и переоформить все в ГИБДД. Если подарена недвижимость, обеим сторонам нужно явиться в МФЦ или Росреестр, чтобы подать документы для переоформления права собственности на одаряемого.

В Росреестре сделка регистрируется в течение 10 дней. По результатам выдается выписка из ЕГРН, где в качестве нового владельца указывается одаряемый.

Последствия дарения между коммерческими организациями

Согласно п. 1 ст. 168 ГК РФ, сделка, совершенная в нарушение запрета на дарение между предприятиями, занимающимися коммерческой деятельностью, признается оспоримой.

К ней применяются последствия недействительности сделок. Подарок передается одаряемому, ДД признается недействительным.

Подать иск об оспаривании ДД вправе даритель, одаряемый или третье лицо, чьи интересы нарушены сделкой.

Судебная практика

Практика по оспариванию ДД и иных безвозмездных сделок между ЮЛ мала, но есть несколько примеров судебных документов, подтверждающих реальное действие запрета:

Заключение Эксперта

Подведем итоги:

1. Дарение между ЮЛ разрешается, если обе стороны или одна из них занимается некоммерческой деятельностью.
2. Передача имущества в дар между коммерческими ЮЛ запрещена.
3. Юридическим лицом признается предприятие, зарегистрированное в ИФНС в установленном порядке и имеющее на балансе имущество, ведущее бухгалтерский учет. ЮЛ может заниматься коммерческой или некоммерческой деятельностью;.
4. Для дарения подарка от одного ЮЛ к другому понадобится решение собственников или единственного учредителя, оформление письменной дарственной и регистрация сделки.
5. Нарушение условия запрета оспаривается в судебном порядке, последствие – признание ДД недействительным и возврат подарка старому собственнику (дарителю).

Если у вас остались вопросы, задайте их нашим юристам через форму обратной связи на сайте. Они ответят в кратчайшие сроки и проконсультируют вас по любой проблеме!

Ответы юриста на популярные вопросы

Могут ли ИП дарить подарки друг другу, если ведут коммерческую деятельность?

Нет. Деятельность ИП основана на получении прибыли, поэтому дарение запрещено.

Я единственный учредитель ООО, хочу сделать подарки лучшему сотруднику – подарить бытовую технику. Обязательно ли письменное оформление дарственной?

Да, если стоимость техники превышает 3 000 руб.

Руковожу ООО, хочу сделать подарок руководителю филиала одного из банков. Возможно ли это по закону?

Нет, и на это есть две причины: банк и ООО – коммерческие организации. Кроме того, согласно ст. 575 ГК РФ дарение работникам банков допускается только в рамках официальных мероприятий.

Вправе ли иностранная организация подарить имущество российской?

Да. Запрета на отношения между зарубежными и российскими предприятиями нет, но действуют повышенные налоговые ставки по сделкам.

Может ли предприятие купить медицинское оборудование и пожертвовать его муниципальной больнице по договору?

Да, т.к. деятельность государственных и муниципальных учреждений не направлена на получение прибыли.

Уплачивается ли НДС при безвозмездной передаче имущества?

Безвозмездная передача имущества НДС в большинстве случаев облагается, так как данная операция законодательно признана реализацией.

Но наряду с этим положением следует учитывать, что НК РФ указывает ряд операций, которые не считаются реализацией для целей исчисления НДС или же освобождены от уплаты налога.

В каких случаях нужно платить НДС с безвозмездной передачи, а в каких нет, расскажем далее.

Безвозмездная передача ценностей или имущественных прав является по своей сути дарением (п. 1 ст. 572 ГК РФ).

Передаваемые объекты могут быть:

• основными средствами;
• товарами;
• денежными средствами;
• готовой продукцией;
• нематериальными активами;
• материалами;
• ценными бумагами;
• имущественными требованиями (правами), например, это может быть переданное бескорыстно коммерческой организацией право пользования земельным участком некоммерческому учреждению или бескорыстная уступка коммерческим предприятием права требования уплаты долга своего должника некоммерческой организации.

Коммерческим предприятиям установлен допустимый предел стоимости безвозмездно передаваемых ценностей — до 3 тыс. руб. Это ограничение не распространяется на операции с физлицами и общественными организациями, благотворительными и иными фондами, бюджетными учреждениями, потребительскими кооперативами, религиозными и другими некоммерческими организациями.

Кроме того, возможно безвозмездно передавать имущество коммерческим организациям-учредителям, но при условии, что подобные операции оговорены в уставе. Дарение ценностей между коммерческими организациями на сумму более 3 тыс. руб. считается нарушением требований закона, и такая сделка может быть признана недействительной (п. 1 ст. 168, подп. 4 п. 1 ст.

575 ГК РФ).

При дарении ценностей стоимостью свыше 3 тыс. руб. гражданину или некоммерческой организации следует оформить письменный договор дарения (ст. 574 и 575 ГК РФ).

Сделка безвозмездной передачи ценностей подтверждается товарной накладной или актом приема-передачи.

О бланке, используемом для составления товарной накладной, читайте в статье «Унифицированная форма ТОРГ-12 — бланк и образец».

Когда облагается НДС безвозмездная передача имущества

В налоговом законодательстве безвозмездно полученными считаются ценности или права, переданные получателю без выставления встречных обязательств (п. 2 ст. 248 НК РФ).

Начисление и уплата того или иного налога происходит только при наличии базы налогообложения. В целях начисления и уплаты НДС безвозмездная передача ценностей признается реализацией (п. 1 ст. 39 НК РФ).

Это означает, что сторона со стоимости безвозмездно переданных ею ценностей должна уплатить и НДС.

Как рассчитать НДС при безвозмездной передаче имущества, детально разъяснили эксперты КонсультантПлюс. Получите бесплатный демо-доступ к КонсультантПлюс и переходите в Готовое решение, чтобы узнать все подробности данной процедуры.

Начисление НДС при безвозмездной передаче ценностей осуществляют в момент выполнения самой операции (п. 1 ст. 167 НК РФ). Датой передачи считают дату оформления первичных документов:

• в случае передачи товаров — дату выписки накладной;
• если были безвозмездно оказаны услуги (выполнены работы) — дату составления акта приема-передачи.

О реквизитах, являющихся обязательной составляющей подобного акта, читайте в материале «Бухучет — проводки по услугам».

ВАЖНО! Согласно закону «О внесении изменений…» от 08.06.2020 № 172-ФЗ налогоплательщики вправе не платить НДС при безвозмездной передаче имущества, используемого для профилактики, диагностики или лечения коронавируса. Данная норма распространяется на правоотношения, возникшие с 1 января 2020 года. При этом принятый ранее к вычету налог восстанавливать не нужно.

Налоговую базу определяют по рыночной цене передаваемого имущества на дату проведения операции (п. 3 ст. 105.3 НК РФ, п. 2 ст. 154 НК РФ).

Что касается ставки НДС, то при безвозмездной передаче применяют ставку, предусмотренную для данного вида товара (работы, услуги).

Стоимость переданного безвозмездно имущества или других благ, а также сумма НДС, рассчитанная к уплате в бюджет, отражаются в счете-фактуре. Этот документ регистрируют в книге продаж в период передачи ценностей (пп. 1, 3 правил ведения книги продаж, утв. постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 № 1137).

Об особенностях оформления счета-фактуры на услуги читайте в статье «Счет-фактура на услуги — образец заполнения».

В случае начисления и уплаты НДС при безвозмездной передаче входной НДС, уплаченный поставщикам по приобретению безвозмездно переданного имущества, можно принять к вычету (подп. 1 п. 2 ст. 171 НК РФ).

Как отразить в учете дочерней организации получение от материнской организации оборудования в качестве вклада в имущество общества? Ответ дали эксперты КонсультантПлюс. Оформите пробный доступ к системе и переходите в Корреспондецию счетов. Это бесплатно. 

Когда налог можно не платить

НК РФ содержит перечни безвозмездных операций, которые:

• не считаются реализацией в целях начисления и уплаты НДС (п. 2 ст. 146 НК РФ);
• освобождаются от уплаты налога (ст. 149 НК РФ).

Рассмотрим некоторые из них.

Передача имущества не является реализацией

Безвозмездная передача государственным и муниципальным учреждениям, органам власти и местного самоуправления, а также ГУПам и МУПам объектов основных средств не считается реализацией (подп. 5 п. 2 ст. 146 НК РФ). Следовательно, передающей стороне исчислять НДС не нужно.

Безвозмездная передача денежных средств также не расценивается как реализация, поэтому обложению НДС у передающей стороны не подлежит (подп. 1 п. 3 ст. 39 НК РФ, подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).

Не будет считаться реализацией безвозмездная передача ценностей или других благ для осуществления основной, указанной в уставе предприятия и отличной от предпринимательской, деятельности некоммерческим организациям (подп. 3 п. 3 ст. 39 НК РФ). База для исчисления и уплаты налога в этой ситуации не образуется, а значит, нет и обязанностей по начислению и уплате НДС.

С 01.07.2019 не признаются объектом обложения НДС:

• безвозмездная передача социально-культурных объектов в казну субъекта РФ или муниципального образования;
• безвозмездная передача недвижимости в казну РФ;
• безвозмездная передача России имущества для научных исследований в Антарктике.

Рассмотрим пример безвозмездной передачи ценностей учебному заведению.

Учебное заведение может выступать и как некоммерческая организация, и как коммерческая.

Законодательно учебное заведение может быть юридическим лицом любой организационно-правовой формы, основным видом деятельности которого является образовательная деятельность, что должно быть отмечено в уставе организации и основано на прохождении в установленном порядке аккредитации.

Индивидуальные предприниматели, занимающиеся образовательной деятельностью, также могут быть отнесены к учебным организациям. То есть при осуществлении операции по безвозмездной передаче ценностей учебному заведению предприятия могут столкнуться как с заведениями, относящимися к некоммерческим структурам, так и коммерческими организациями.

Безвозмездная передача имущества учебному заведению, относящемуся к некоммерческим организациям (например, государственному образовательному заведению), направленная на осуществление основной деятельности, отраженной в уставе данного предприятия, не будет облагаться НДС.

При этом важно в договоре дарения указать на дальнейшее использование безвозмездно переданных материальных ценностей и иных благ в основной (зарегистрированной в уставе) деятельности предприятия-получателя, являющегося некоммерческой организацией.

Составление счета-фактуры при безвозмездной передаче ценностей некоммерческим организациям, если полученные блага используются только в уставной деятельности предприятия, отличной от предпринимательской, не требуется (п. 3 ст. 169 НК РФ).

Облагается ли НДС безвозмездная передача работникам подарочных сертификатов, узнайте в КонсультантПлюс. Чтобы все сделать правильно, получите пробный доступ к системе и переходите в материал. Это бесплатно.

Безвозмездная передача имущества НДС будет облагаться, если получатель помощи окажется коммерческим предприятием (например, частным учебным заведением).

При передаче имущества действует льгота по НДС

Есть возможность не уплачивать налог в тех случаях, когда в отношении операции по безвозмездной передаче применима льгота по ст. 149 НК РФ, освобождающая эту операцию от обложения НДС.

Так, освобождено от уплаты НДС распространение рекламных журналов, буклетов, листовок и прочего, если на создание или приобретение единицы экземпляра данного ассортимента было потрачено не более 100 руб. с учетом НДС (подп. 25 п. 3 ст. 149 НК РФ).

Не нужно уплачивать НДС при безвозмездной передаче ценностей в благотворительных целях (подп. 12 п. 3 ст. 149 НК РФ). Исключение составляет передача подакцизных товаров.

Благотворительность в законодательстве рассматривается как деятельность по бескорыстной (безвозмездной) передаче юридическим или физическим лицам материальных ценностей или других благ на добровольной основе (ст. 1 закона «О благотворительной деятельности…» от 11.08.1995 № 135-ФЗ. Но данная льгота возможна только при соблюдении следующих условий:

• оказанная помощь должна точно соответствовать благотворительным целям, указанным в перечне п. 1 ст. 2 закона № 135-ФЗ;
• получателями материальных ценностей, а также безвозмездной помощи в виде других благ могут быть только некоммерческие организации или физлица;

Статья 575. Запрещение дарения

• Новая редакция Ст. 575 ГК РФ
• 1. Не допускается дарение, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает трех тысяч рублей:
• 1) от имени малолетних и граждан, признанных недееспособными, их законными представителями;
• 2) работникам образовательных организаций, медицинских организаций, организаций, оказывающих социальные услуги, и аналогичных организаций, в том числе организаций для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, гражданами, находящимися в них на лечении, содержании или воспитании, супругами и родственниками этих граждан;
• 3) лицам, замещающим государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, муниципальные должности, государственным служащим, муниципальным служащим, служащим Банка России в связи с их должностным положением или в связи с исполнением ими служебных обязанностей;
• 4) в отношениях между коммерческими организациями.

2. Запрет на дарение лицам, замещающим государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, муниципальные должности, государственным служащим, муниципальным служащим, служащим Банка России, установленный пунктом 1 настоящей статьи, не распространяется на случаи дарения в связи с протокольными мероприятиями, служебными командировками и другими официальными мероприятиями. Подарки, которые получены лицами, замещающими государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, муниципальные должности, государственными служащими, муниципальными служащими, служащими Банка России и стоимость которых превышает три тысячи рублей, признаются соответственно федеральной собственностью, собственностью субъекта Российской Федерации или муниципальной собственностью и передаются служащим по акту в орган, в котором указанное лицо замещает должность.

Комментарий к Статье 575 ГК РФ

Комментарий дорабатывается и временно отсутствует.

Другой комментарий к Ст. 575 Гражданского кодекса Российской Федерации

Комментируемая статья содержит указание на случаи, когда дарение в принципе запрещено, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает пяти установленных законом МРОТ. Размер МРОТ устанавливается в соответствии с Федеральным законом от 19 июня 2000 г. «О минимальном размере оплаты труда» (СЗ РФ. 2000. N 26. Ст. 2729) и в данном случае составляет 100 руб.

Установленные в п. 1, 2 и 3 комментируемой статьи запреты исходят из этических норм и стремления избежать злоупотреблений при выполнении опекунами, должностными лицами и служащими служебных и трудовых обязанностей.

Вопрос о запрете подарков государственным служащим в связи с их должностным положением или исполнением ими служебных обязанностей решен также в Федеральном законе от 27 июля 2004 г.

«О государственной гражданской службе Российской Федерации» (СЗ РФ. 2004. N 31. Ст. 3215).

Согласно п. 6 ст. 17 указанного Закона государственным служащим запрещено получать в связи с исполнением должностных обязанностей вознаграждения от физических и юридических лиц (подарки, денежное вознаграждение, ссуды, услуги, оплату развлечений, отдыха, транспортных расходов и иные вознаграждения).

Подарки, полученные гражданским служащим в связи с протокольными мероприятиями, со служебными командировками и с другими официальными мероприятиями, признаются соответственно федеральной собственностью и собственностью субъекта Федерации и передаются гражданским служащим по акту в государственный орган, в котором он замещает должность гражданской службы, за исключением случаев, установленных Гражданским кодексом Российской Федерации,

Следовательно, запрет распространяется и на обычные подарки. Таким образом, можно говорить о противоречии между ГК и указанными правовыми актами. Государственные служащие вправе принимать подарки, не связанные с исполнением ими должностных обязанностей (например, подарок на день рождения).

Гражданский кодекс запрещает дарение в отношениях между коммерческими организациями. Очевидно, законодатель исходил из того, что основная цель коммерческих организаций — извлечение прибыли, поэтому безвозмездные отношения между такими организациями противоречат здравому смыслу и, по существу, могут быть направлены только на уход от налогообложения.

Дарение между коммерческими организациями

Недавнее (хотя и прошлогоднее) обсуждение на zakon.ru Максима Баранова, в котором рассматривалось Определение ВС РФ от 1 декабря 2015 г. N 305-ЭС15-5505, послужило для меня поводом еще раз задуматься над вопросом о применении пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ и понимании п.

10 Информационного письма ВАС РФ от 30 октября 2007 г. N 120 «Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее – Информационное письмо ВАС РФ N 120).

Перед тем, как перейти к основной теме обсуждения, обращу внимание на некоторые косвенные, но важные моменты.

• 1.1) Экономическая целесообразность цены, согласованной сторонами
• Согласованная сторонами в договоре цена – это, с одной стороны, вопрос исключительно коммерческий. С другой же стороны, суды активно оценивают согласованную цену на соответствие ее рыночной и делают исходя из результатов оценки (а это так-то лишь установленная формальная истина) далекоидущие правовые выводы:
• – Постановление Президиума ВАС РФ от 11 февраля 2014 г. N 13846/13: «Между тем условие договора, определяющее предоставление со стороны одного лица, существенно превышающее встречное предоставление или обычную рыночную цену, уплачиваемую в подобных случаях, может свидетельствовать о недобросовестном поведении, являющемся основанием для признания сделки недействительной в соответствии со статьями 10, 168 ГК РФ»;

– п. 11 Информационного письма ВАС РФ от 10 декабря 2013 г.

N 162 «Обзор практики применения арбитражными судами статей 178 и 179 Гражданского кодекса Российской Федерации»: «В соответствии со статьей 179 ГК РФ к элементам состава, установленного для признания сделки недействительной как кабальной, относится заключение сделки на крайне невыгодных условиях, о чем может свидетельствовать, в частности, чрезмерное превышение цены договора относительно иных договоров такого вида»;

– п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г.

N 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»: «О наличии явного ущерба для общества свидетельствует совершение сделки на заведомо и значительно невыгодных условиях, например, если предоставление, полученное по сделке обществом, в два или более раза ниже стоимости предоставления, совершенного обществом в пользу контрагента. При этом другая сторона должна знать о наличии явного ущерба в том случае, если это было очевидно для любого обычного контрагента в момент заключения сделки».

Таким образом, сопоставление установленной судом рыночной цены с согласованной сторонами ценой (оценка эквивалентности встречных предоставлений) – это допустимая отправная точка для тех или иных правовых последствий.

1.2) Притворность и толкование договора

В силу п. 2 ст. 170 ГК РФ притворная сделка, т.е. сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа и содержания сделки применяются относящиеся к ней правила.

Следует отметить:

а) Недопустимость удвоения воли: притворность договора подразумевает не «рядовую» недействительность порочной сделки, а некое разъединение на прикрывающий (недействительный) и прикрываемый (действительный) договор. Однако иногда и прикрываемый договор тоже является недействительным (содержит тот или иной порок).

б) Цель сторон притворного договора – скрыть прикрываемый договор.

в) Изначально следует квалифицировать договор, и лишь потом можно обсуждать притворность.

Относительно «в»: на основании ч. 1 ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Согласно ч. 2 ст. 431 ГК РФ если правила, содержащиеся в ч. 1 ст. 431 ГК РФ, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора.

1. Следовательно, с точки зрения позитивного права толкование договора представляет собой следующий процесс (упрощенно):
2. I) выясняется буквальное значение слов и выражений;
3. II) если этого недостаточно, то выясняется действительная общая воля сторон с учетом цели договора.

Это подтверждает и ВС РФ в Определении от 29 октября 2013 г.

N 5-КГ13-113: «При определении того, был ли между сторонами заключен договор, каким является содержание его условий и как они соотносятся между собой, совпадает ли волеизъявление сторон с их действительной общей волей, а также является ли договор мнимой или притворной сделкой, суду необходимо применить правила толкования договора, установленные статьей 431 Гражданского кодекса Российской Федерации. * Таким образом, основной способ толкования условий договора состоит в выяснении буквального значения содержащихся в договоре слов и выражений. * Соответственно использование другого способа толкования условий договора — выяснение действительной общей воли сторон с учетом цели договора — допустимо в том случае, если применение основного способа толкования не позволило определить содержание условий договора».

«В связи с притворностью недействительной может быть признана лишь та сделка, которая направлена на достижение других правовых последствий и прикрывает иную волю всех участников сделки» (Постановление Президиума ВАС РФ от 2 августа 2005 г. N 2601/05, п. 87 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г.

N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», далее – Постановление Пленума ВС РФ N 25). «Дополнительный» способ толкования (ч. 2 ст.

431 ГК РФ с точки зрения определения предмета договора) и выявление притворности договора весьма схожи, но смешивать их, на мой взгляд, не сто́ит.

Относительно «соглашений об уступке», цитата из п. 10 Информационного письма N 120: «не прикрывает ли соглашение об уступке права (требования) сделку дарения».

Соглашение об уступке требования – это универсальное название для разнообразных договоров, которые «двигают» требования, и некорректно говорить о притворности соглашения об уступке требования до того момента, пока не будет дана надлежащая квалификация соответствующему договору. К примеру, соглашение об уступке требования, которое буквально является договором дарения, странно было бы считать прикрывающим этот же договор дарения.

Обычное возмездное соглашение об уступке за определенную денежную сумму – это договор купли-продажи (п. 4 ст. 454 ГК РФ); соглашение о безвозмездной уступке – договор дарения (п. 1 ст. 572 ГК РФ). Можно допустить и «оплату требованием» оказываемых услуг (ст. 779 ГК РФ/ст. 421 ГК РФ), и т.п.

И следует разделять, когда: а) договор некорректно озаглавлен и (или) в нем что-либо некорректно сформулировано; и б) договор направлен на достижение других правовых последствий. Название договора, например, не предопределяет квалификацию договора:

– п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 26.06.2014 N 16 «О свободе договора»: «При оценке судом того, является ли договор непоименованным, принимается во внимание не его название, а предмет договора, действительное содержание прав и обязанностей сторон, распределение рисков и т.д.»;

– Постановление Президиума ВАС РФ от 19 ноября 2013 г. N 8668/13: «Квалификация договора определяется не названием, а его содержанием».

Случаи же, когда за притворной сделкой обнаруживается еще одна, тоже притворная (п. 88 Постановление Пленума ВС РФ N 25), – это вопрос чуть вне основного аспекта настоящего обсуждения.

2.1) Дарение между коммерческими организациями

В силу пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ в отношениях между коммерческими организациями не допускается дарение, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает трех тысяч рублей.

Толковать данный запрет можно по-разному: как запрет устанавливать в b2b договорах буквальную безвозмездность («цена: 0 руб.», скажем так), как запрет на безвозмездность исключительно в деятельности, направленной на систематическое получение прибыли, как запрет на возмутительно неэквивалентное встречное предоставление (т.е. явно или неявно его отсутствие, по сути).

При этом с недавних пор: презюмируется оспоримость сделок, нарушающих требования закона (п. 1 ст. 168 ГК РФ), оспоримые сделки могут быть оспорены только стороной сделки или лицом, указанным в законе (п. 2 ст.

166 ГК РФ), да и «заявление о недействительности сделки не имеет правового значения» (п. 5 ст. 166 ГК РФ, п. 1 ст. 431.1 ГК РФ).

Следовательно, на сегодняшний день такой запрет (который, вроде как, защищает интересы участников дарителя и кредиторов дарителя) имеет смысл исключительно в том случае, если мы признаем ничтожность такого дарения (п. 2 ст. 168 ГК РФ), т.к.

в случае ничтожности такие сделки может признать недействительными и участник (на основании закона – абз. 6 п. 1 ст. 65.2 ГК РФ), и кредитор (в соответствии с разъяснениями ВС РФ – абз. 2 п. 78 Постановления Пленума ВС РФ N 25). Иначе (при оспоримости) – недосягаемая и бессмысленная недействительность.

2.2) Безвозмездность и дарение

Согласно п. 3 ст. 423 ГК РФ договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.

• В соответствии с разъяснениями ВАС РФ:
• – «Суд кассационной инстанции не учел положений пункта 2 статьи 572 Кодекса, в силу которых обязательным признаком договора дарения должно служить вытекающее из соглашения о цессии очевидное намерение передать право в качестве дара» (Постановление ВАС РФ от 25 апреля 2006 г. N 13952/05);
• – «В соответствии со статьей 572 Гражданского кодекса по договору дарения передача имущества осуществляется безвозмездно, при этом обязательным признаком договора является вытекающее из него очевидное намерение передать имущество в качестве дара» (Постановление ВАС РФ от 30 июня 2009 г. N 1566/09);

– «Таким образом, дарение имущества предполагает наличие волеизъявления дарителя, намеревающегося безвозмездно передать принадлежащее ему имущество иному лицу именно в качестве дара (с намерением облагодетельствовать одаряемого), а не по какому-либо другому основанию, вытекающему из экономических отношений сторон сделки * отсутствие прямого встречного предоставления является особенностью взаимоотношений основного и дочернего обществ, представляющих собой с экономической точки зрения единый хозяйствующий субъект * Учитывая подконтрольность общества концерну и общие цели их экономической деятельности, для реализации которых может возникать необходимость в перераспределении имущества (ресурсов) между основным и дочерним обществами, квалификация любых совершаемых между такими лицами сделок по передаче имущества без прямого встречного предоставления в качестве дарения является ошибочной» (собственно, безвозмездная передача имущества внутри холдинга не является дарением, Постановление ВАС РФ от 4 декабря 2012 г. N 8989/12).

3.1) Безвозмездность квазивозмездного: спорные ситуации

Если в b2b договоре явно предусмотрено «бесплатно/в качестве дара», вопросов особо не возникнет. Но есть некоторые тонкие, пограничные ситуации:

I) Лицо А продает Лицу Б некое имущество (объективно ликвидное и дорогое) за денежную сумму, которая близка к 0 (за 5 коп., например).

II) Лицо А продает Лицу Б некое имущество за денежную сумму, которая возмутительно ниже рыночной стоимости имущества. Т.е.

именно не математика за 2-й класс для юристов (вроде «в два или более раза»), а далее, например, будет пример с отчуждением исключительных прав на товарный знак за 3 000 руб.

при рыночной цене в 11 000 000 руб. (в ≈ 3666 раз ниже стоимости предоставления – это уже повод задуматься).

Ситуации I и II могут часто пересекаться.

III) Лицо А продает Лицу Б некое право кредитора по обязательству (требование) за денежную сумму, которая возмутительно выше рыночной стоимости права требования. Рафинированный пример: продажа объективно безнадежной дебиторки за несколько сотен миллионов рублей.

На мой взгляд, в таких ситуациях (особенно, если брать их яркие примеры) речь идет о банальных «схемах» и т.п.; если и допустить, что некие такие сделки могут быть экономически обоснованы, то это лишь мизерный процент от общего числа таких сделок.

И, кстати, абз. 3 п. 87 Постановления Пленума ВС РФ N 25: «Притворной сделкой считается также та, которая совершена на иных условиях.

Например, при установлении того факта, что стороны с целью прикрыть сделку на крупную сумму совершили сделку на меньшую сумму, суд признает заключенную между сторонами сделку как совершенную на крупную сумму, то есть применяет относящиеся к прикрываемой сделке правила»; ВС РФ и на уровне постановления Пленума ВС РФ вполне допускает притворность при махинациях с ценой договора.

3.2) Безвозмездность квазивозмездного: судебная практика

«Безвозмездность квазивозмездного» в судебных актах встречается. При исследовании соответствующих актов зачастую между строк виднеется «десятка» (ст. 10 ГК РФ), а иногда судьи и прямо указывают на недобросовестность; т.е.

прямо или имплицитно появляется почва и для применения ст.ст. 10, 168 ГК РФ (п. 7 Постановления Пленума ВС РФ N 25).

В некоторых случаях вообще можно вспомнить о мнимости, тем более с учетом следующего подхода: «стороны такой сделки могут также осуществить для вида ее формальное исполнение» (п. 86 Постановления Пленума ВС РФ N 25).

Все эти тонкие, пограничные ситуации – непростой вопрос; абсолютные позиции здесь сомнительны. Поэтому нижеизложенная судебная практика не аксиоматичная, конечно же, а информационно-ознакомительного характера.

Итак:

– Постановление ФАС ЦО от 16 апреля 2014 г. по делу N А08-8252/2012: «Однако, факт оплаты стоимости проданных транспортных средств в момент заключения договора купли-продажи материалами дела подтвержден не был.

Делая вывод о притворности данной спорной сделки, суд кассационной инстанции исходит из того, что материалами дела подтверждается факт неисполнения сторонами в полном объеме обязательств, вытекающих из договора купли-продажи от 01.05.2012.

Истолковав вышеуказанный договор, проанализировав поведение сторон, а также учитывая наличие между сторонами близко-родственных отношений, кассационная инстанция приходит к выводу о необходимости опровержения презумпции возмездности сделки, поскольку стороны по сути, рассчитывали на безвозмездное отчуждение имущества в пользу ИП Деминой Н.Н. На основании изложенного суд считает, что данная сделка является притворной, фактически прикрывающей договор дарения»;

– Постановление ФАС СЗО от 12 мая 2014 г. по делу N А56-30518/2012: «Как видно из материалов дела, стоимость отчужденных по оспариваемому договору исключительных прав на товарные знаки «Проворный ткачик» и «Nimble weaver» составила 3000 руб. В то же время согласно представленному истцом отчету от 08.10.2012 N 246/12 стоимость указанных прав составляет 11 000 000 руб. (округленно).

Не соглашаясь с выводами, содержащимися в указанном отчете, ООО «Приоритет+» не представило доказательств того, что стоимость отчужденных исключительных прав на товарные знаки, установленная в оспариваемом договоре, соответствовала их рыночной стоимости, а также того, что в результате совершения оспариваемой сделки ООО «Максимум» получило экономическую выгоду.

При таком положении суды первой и апелляционной инстанций признали отчет от 08.10.2012 N 246/12 допустимым доказательством, подтверждающим рыночную стоимость исключительных прав на товарные знаки, являющихся предметом оспариваемого договора, и пришли к выводу о том, что указанный договор фактическим прикрывает сделку дарения.

С учетом того, что в силу подпункта 4 пункта 1 статьи 575 ГК РФ в отношениях между коммерческими организациями, каковыми являются ООО «Максимум» и ООО «Приоритет+», дарение не допускается, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает трех тысяч рублей, а также учитывая, что исключительные права на спорные товарные знаки не могут быть отнесены к обычным подаркам, суды признали оспариваемый договор недействительным и применили последствия его недействительности»;