Главная » Финансовая грамотность

Покупка-продажа доли участника общества с ограниченной ответственностью (ООО) регламентируется ст. 21 закона №14-ФЗ от 08.02.1998 о таких организациях. Любая сделка, включая соглашение об исполнении опциона, совершается с заверением нотариусом документа, а позже — его акцепта. При этом предъявляются основания владения частью уставного капитала (УК) компании.

Что такое опцион на продажу или покупку доли в ООО

Option в переводе с английского означает выбор. Так называют договор, по которому участники соглашаются с обменом какого-либо актива на деньги или предоставление чего-то взамен в период назначенного срока.

Опцион на покупку доли в ООО — это оферта (предложение) к одному либо группе создателей компании о выкупе их части УК. В этом документе оговариваются существенные для соглашения условия.

Аналогичным образом предлагается опцион на продажу доли в ООО.

• 
• Договор подписывается обеими сторонами.
• Последствия принятия приглашения к сделке такие:

1. Получатель опциона дает акцепт — ответ о безоговорочном согласии с предложенными условиями. Сделать это акцептант может без уведомления продавца в любое время не позднее 1 года с момента его получения. Этот срок продляется, если соглашением предусмотрено иное.
2. Нотариальный орган удостоверяет принятие оферты: узаконивает опцион на долю в ООО.
3. Заверитель через 2 рабочих дня после регистрации сделки письменно извещает оферента о выполненном акцепте.

Часть УК общества числится за ее приобретателем со дня совершения записи в ЕГРЮЛ — едином реестре юридических лиц. Опцион — это способ продажи или покупки доли в ООО, при котором процесс заключается в составлении договора оферты, его регистрации у нотариуса в качестве ответа. Когда предложение отвергается, получатель приглашения к сделке оставляет документ без рассмотрения.

Образец опциона

Форма соглашения о предоставлении опциона на покупку доли ООО стандартная: после названия следует преамбула, разделы с условиями, внизу подписи сторон. Завершает текст печать нотариуса.

Содержание образца опциона:

1. Вводная часть. Паспортные данные сторон, реквизиты общества. Процент, денежная оценка предлагаемой доли, цель соглашения со ссылкой на ст. 492.2 ГК РФ.
2. Предмет договора. Указывается, что оферта продавца дает абсолютное право покупателю совершить сделку купли-продажи части УК на условиях соглашения — опциона. Определяется срок действия документа, отмечается договоренность сторон о возмещении за предоставленный покупателю опцион.
3. Гарантии продавца. Подтверждается единоличное владение, полномочия исполнять соглашение, а также то, что доля полностью выплачена, не в залоге или аресте. Гарантируется согласие иных основателей общества на отчуждение части УК. Другие положения, касающиеся чистоты продажи.
4. Перевод доли. Оговаривается право покупателя во время действия опциона уведомить продавца о принятии соглашения, готовности провести сделку в течение 10 рабочих дней. Указывается цена, уплачиваемая приобретателем при реализации права покупки, способ передачи денег после нотариального удостоверения договора. Отмечается необходимость расписки в получении суммы при расчете наличными средствами.
5. Разделы об ответственности, сроке действия договора. Сторона, не исполнившая обязательств, возмещает другому участнику причиненные убытки, включая упущенную выгоду. Устанавливаются моменты прекращения, продления, досрочного расторжения договора.
6. Положения о конфиденциальности, разрешении споров. Отмечается право сторон обращаться в суд при недостижении консенсуса.
7. Дополнительные условия. Закрепляется необходимость нотариального удостоверения соглашения. Распределяются затраты по регистрации договора между его участниками, приводится информация о количестве изготовленных экземпляров опциона: обеим сторонам, нотариусу.

Завершают соглашение подписи продавца, покупателя, дата и город совершения сделки, проставляется регистрационный номер.

Необходимые документы

Полномочия продавца подтверждаются бумагами о приобретении им соответствующей части УК общества, выпиской из ЕГРЮЛ, получаемой нотариусом в электронном виде при удостоверении сделки.

Документы, которые прилагаются к соглашению в день регистрации договора купли-продажи: свидетельства появления права собственности на часть УК, паспорта сторон, согласие супруга на отчуждение, если имущество совместное.

Понадобятся также уставные документы ООО, справка о его рентабельности, банковская выписка или расписка об оплате покупателем, положительное решение собрания участников о проведении сделки. Основаниями, подтверждающими приобретение доли в обществе, могут быть следующие документы:

• договор, если часть УК была куплена в результате сделки;
• решение единственного учредителя (ООО организовал 1 участник);
• свидетельство о праве наследования;
• решение суда, в котором установлен факт принадлежности доли продавцу;
• учредительный договор общества с несколькими его создателями.

Доказательством может служить протокол общего собрания, если часть УК приобреталась при увеличении уставного капитала. Другой случай — распределение долей, находящихся в собственности общества, между его участниками.

Когда продажа доли в ООО запрещена

Ограничения на отчуждение участником своей части УК третьим лицам могут вводиться уставом общества. Несоблюдение такого включения приводит к недействительности сделки. Существует 4 типа запретов:

1. Продажа не допускается без согласия других участников или самого общества. В этом случае обращаются к этим субъектам за разрешением, ожидают ответа в течение 30 дней или срока, предусмотренного уставом. Ситуации, когда согласие считается полученным: поступили положительные отклики от всех участников, нет ни одного письменного отказа в продаже, общество согласилось на отчуждение, ООО не подало отказ от дачи согласия.
2. Превышение норматива на часть УК. Например, 1 участник не может иметь больше 40%. До сделки стоит проверить, выполняется ли ограничение.
3. Запрет на отчуждение в пользу третьего лица. Часто применяется при создании семейного бизнеса.
4. Фиксированное процентное соотношение между участниками, (например, 20, 20, 30, 30) закрепляется в уставе. Изменять распределение недопустимо.

Заключение

Опцион на приобретение доли в компании действует с 2015 года. Это инструмент владельческого контроля собственника за деятельностью ООО без прямого участия в УК общества. Общепринятая практика — акцептовать соглашение в течение 1 года, но срок разрыва с офертой можно установить и больший: 10-15 лет.

Все особые условия при оформлении соглашения о предложении купли-продажи части УК можно оговорить в договоре. При этом необходимо учитывать положения устава, в котором могут содержаться ограничения на проведение сделок по отчуждению долей в ООО.

Опцион на продажу доли в ООО — что это, образец 2021 года

Здравствуйте, уважаемые читатели!

В силу разных обстоятельств у членов общества с ограниченной ответственностью возникает необходимость продать свою долю. Как грамотно провести сделку? Ведь достаточно одного неверного действия, и вы рискуете остаться и без продаваемого объекта, и без денежных средств.

Я расскажу, как правильно осуществить опцион на продажу доли в ООО. Для тех, кто не знаком с этим понятием, будет полезно получить новую информацию.

Что такое опцион на продажу доли в ООО

По сути,– это предложение (оферта) к другому участнику общества или группе участников о совершении сделки на выкуп доли. В нем излагаются существенные для заключения договора условия. Предложение необходимо заверить у нотариуса.

Получатель опциона дает ответ (акцепт), удостоверяя оферту в нотариальном органе. Другими словами, оформляет предложенную часть на себя. Причем акцептант может это сделать в любой момент, не ставя в известность продавца.

Принять предложение на покупку нужно в течение года, но можно продлить срок, указав это в соглашении.

Нотариус после удостоверения ответа обязан в течение 2 рабочих дней направить оференту извещение о том, что акцепт состоялся.

Проще говоря, опцион –– это способ продажи, при котором весь процесс сводится к одной операции – составлению оферты с дальнейшей ее регистрацией в качестве ответа. Если получатель предложения не согласен на покупку, он просто оставляет документ без внимания.

Образец опциона на долю в ООО

Возможны 2 варианта оформления:

• включение опциона в соглашение;
• путем отдельного нотариального удостоверения оферты.

С последующим удостоверением нотариусом акцепта.

Соглашение

Составляют соглашение об опционе или договор купли-продажи по установленной форме. Чтобы в дальнейшем избежать разногласий между сторонами, подробно прописываются условия, влияющие на заключение договора.

Необходимые документы

Вместе с соглашением в нотариальный орган предоставляется пакет документов:

• паспорта сторон для установления дееспособности;
• документы, где указано, что продаваемое принадлежит вам;
• согласие супруга на продажу, если имущество является совместным, а брак официальным;
• уставные документы ООО;
• выписка о рентабельности общества;
• документ об оплате покупателем;
• наличие официального предложения покупки, адресованного другим участникам;
• решение собрания участников на одобрение сделки.

Когда продажа доли в ООО запрещена

Всегда ли можно продать свою часть в обществе с ограниченной ответственностью? Нет, не всегда, бывают исключения:

• если в результате не останется учредителей;
• нельзя продать часть неоплаченного уставного капитала ООО;
• передавать право преимущественной покупки;
• продажа доли третьим лицам раньше установленного срока.

Если покупатель заподозрил действия, принуждающие владельца доли в ООО к продаже, он должен сообщить об этом нотариусу с предоставлением доказательств.

Заключение

Теперь вы подробно ознакомились с процедурой опциона. В каждом конкретном случае есть оговорки, условия, которые вносятся в соглашение. Я советую доверить это опытному юристу, чтобы в результате обе стороны были удовлетворены.

Надеюсь, статья оказалась познавательной, а я с вами прощаюсь.

Подписывайтесь на статьи и делитесь полезностями в социальных сетях.

Владельческий контроль. Опцион на продажу доли в компании

Отечественное законодательствоп. 11 ст. 21 Закона «Об ООО» и п. 5 ст. 429.2. ГК РФ предоставило бизнесу уникальный способ обеспечить владельческий контроль его Основателя за ООО/АО даже при отсутствии прямого юридического участия в уставном капитале общества. Это опцион на приобретение доли в организации.

Опцион представляет собой нотариально удостоверенную безотзывную оферту, которая позволяет держателю опциона в любой момент оформить покупку доли, не привлекая для этого, что принципиально важно для реализации владельческого контроля, лицо, выдавшее опцион.

Вспоминайте, мы обсуждали, что диверсификация структуры собственности является сильнейшим аргументом защиты бизнеса. И, конечно, справедливым будет запрос Основателя — впуская кого-то (назовем его младшим партнером) в капитал компании, хочется иметь надежную защиту на любой вероятный случай. Опцион, с точки зрения владельческого контроля, и есть такая защита, поскольку:

• младший партнер или руководитель отдельного направления, становясь участником компании, выдает Основателю бизнеса нотариально удостоверенный опцион на продажу доли; 
• в любой момент Основатель (держатель опциона) без ведома и присутствия участника общества (младшего партнера) реализует опцион у нотариуса (акцептует оферту), по сути «переводя долю на себя»; 
• нотариус удостоверяет переход доли и Основатель становится участником компании;
• отозвать обратно выданный опцион нельзя (безотзывная оферта).  

По общему правилу, опцион можно акцептовать в течение одного года, но в нем можно предусмотреть и бОльший срок для акцепта, например, 10-15 лет.

Таким образом, между офертой на продажу доли и акцептом на ее покупку может существовать большой разрыв во времени.

По закону опцион предоставляется за плату, но никто не запрещает вам установить, что встречное предоставление (оплата) не предусматривается. 

Важный момент. Опцион может быть выдан и в «обратную сторону», меняя свою роль и предназначение в системе владельческого контроля и договоренностей между партнерами. В случае «обратного опциона» уже Основатель бизнеса берет на себя обязательство выкупить долю и выдает соответствующую безотзывную оферту участнику общества.

Когда это востребовано? Чаще всего в случаях, когда вы, как Основатель, хотите усилить компанию чьим-либо именем, являющимся неким символом или брендом в вашей отрасли.

В этих обстоятельствах опционом вы даете гарантии новому партнеру, что если что-то пойдет не так, то он сможет быстро и четко «спрыгнуть» на заранее оговоренных условиях.

В теории все выглядит гладко. Однако реализуя опционы для своих клиентов, приходится сталкиваться с некоторыми нюансами:  

1. Опцион на продажу акций.

Если механизм реализации опциона на продажу доли в ООО отработан и вызывает все меньше вопросов у нотариусов, то с опционом на акции сложнее. Опцион на акции, заключаемый между акционером и владельцем опциона, нигде не фиксируется и никем не удостоверяется (если только стороны сами не пожелают удостоверить его нотариально).

В том числе не фиксируется и у реестродержателя акций. Отсутствие отметки о наличии опциона лишает его главного полезного свойства — без такой отметки держатель опциона не сможет перевести владение акциями на себя без участия действующего акционера.

Последний сначала должен дать распоряжение регистратору о необходимости внести изменения в реестр. 

Возможным выходом для АО может стать выдача нотариальной доверенности от акционера Общества держателю опциона или его представителю на совершение всех необходимых для реализации опциона действий.

Это позволит владельцу опциона самостоятельно произвести все манипуляции по перерегистрации акций на себя, однако не гарантирует, что за время с момента выдачи опциона до его реализации акционер не продаст акции кому-то другому.

Да и доверенность можно отозвать в любой момент. 

2. Особенности нотариального оформления опциона на продажу доли в ООО

Изначально на практике приходилось сталкиваться с тем, что разные нотариусы оформляли опцион по-разному (разные требования к обязательным условиям, количеству оформляемых документов и т.д.). Это ставило под сомнение возможность прийти с таким опционом к другому нотариусу, у которого свой взгляд на оформление, что создавало риск получить отказ в реализации прав по опциону. 

В связи с этим нотариальная палата города Москвы выпустила методические рекомендации по оформлению опционов, которые могут быть взяты на вооружение при оформлении опциона с любым нотариусом. 

В рекомендациях подчеркнуто, что безотзывная оферта может либо включаться в соглашение об опционе, либо подписываться / удостоверяться отдельно от него. Таким образом, возможны разные варианты оформления опциона, что не должно влиять на его акцепт.

Других документов по оформлению опциона не составляется, и в любом из этих двух случаев оформления владелец опциона сможет обратиться к любому нотариусу за его реализацией.

Так, например, в деле №А70-3036/2017, описывается ситуация, когда владелец опциона смог осуществить оформление перехода к нему доли в ООО по условиям опциона, удостоверенного у нотариуса в другом регионе  

3. Условия опциона.  

Возникновение права реализовать опцион можно поставить в зависимость от наступления определенных условий, расширяющих возможности управленческого стимулирования и владельческого контроля: 

• достижение определенных показателей выручки и/или прибыли, после которых директор компании (держатель опциона) имеет право получить долю в ее уставном капитале; 
• недостижение определенных показателей выручки и/или прибыли, при которых у регионального руководителя «изымается» доля в обществе;
• прекращение трудовых отношений с ключевым сотрудником, участие которого в уставном капитале общества было мотивационной составляющей;
• инвестирование оговоренной в опционе денежной суммы в бизнес;  
• приобретение оборудования для компании и передача ей в пользование и т.д.

При этом важно: 

• заранее указать в опционе, как его владелец будет подтверждать нотариусу выполнение условий. Это могут быть налоговые декларации, балансы с отметками, квитанция о перечислении средств. В противном случае опцион реализовать не удастся. 
• условия не должны быть направлены на затруднение реализации опциона, как это произошло в уже упомянутом деле №А70-3036/2017. 

Согласно условиям опциона для удостоверения его акцепта владелец опциона должен был предоставить нотариусу внушительный пакет документов.

В частности, документы, подтверждающие правоспособность юридического лица, в том числе устав общества в действующей на момент акцепта редакции, согласия всех заинтересованных лиц, третьих лиц на совершение договора купли-продажи части доли в уставном капитале, документы, подтверждающие принадлежность продавцу отчуждаемой им части доли и ее оплаты, согласие супруги продавца.

Лицо, не являющееся директором или участником общества, подобные документы предоставить не сможет, если только сам участник, выдавший опцион, ему их не передаст. В этой связи суды пришли к выводу, что непредоставление таких документов владельцу опциона в вину поставлено быть не может, а, следовательно, не влечет недействительности акцепта безотзывной оферты. 

Лайфхак. Все перечисленные документы обычно запрашиваются нотариусом при оформлении оферты, поэтому в опционе целесообразно указать, что повторно они не предоставляются. 

4. Уступка права по опциону.

По общему правилу, уступка прав по опциону возможна, если иное не предусмотрено соглашением или не вытекает из его существа.п. 7 ст. 429.2 ГК РФ

Очевидно, что опционы на продажу доли в ООО тесно связаны с личностью лица, которое такой опцион получает.

Например, сотрудник компании, участвующий в ее деятельности и получивший опцион как способ мотивации — одно дело, а совершенно стороннее лицо, которому он этот опцион уступил — совсем другое.

Поэтому рекомендуем прорабатывать этот момент заранее, фиксируя запрет на уступку прав в тексте опциона.

5. Переход прав на долю к третьему лицу и опцион

Факт выдачи опциона в ЕГРЮЛ не отражается. То есть, ни сторонний нотариус, ни другой покупатель не увидят, что доля уже кому-то обещана. В каких-то случаях это даже хорошо.

Мы в целом не считаем этот момент критичным, но возможные риски учитывать необходимо и в дополнение к опциону всегда оформляем корпоративный договор, возлагающий на участника компании определенные обязанности, направленные на обеспечение возможности выданный им опцион реализовать. 

Факт наличия корпоративного договора, предусматривающего ограничения и условия отчуждения долей Общества, с ноября 2020 года отражается в ЕГРЮЛ.

В этом случае без предоставления корпоративного договора никакую сделку с долями нотариус удостоверять не будет.

Кроме того, не стоит пренебрегать проработкой ответственности сторон за нарушение условий опциона и оформленного в его поддержку корпоративного договора. Существенные штрафы дисциплинируют.  

6. Наследование доли и опцион.   

Опцион не позволяет установить запрет на передачу доли наследникам участника Общества (иным правопреемникам). В связи с чем возникает следующий вопрос: «Сохраняет ли опцион свою силу как обременение доли при ее переходе к наследникам».

На сегодняшний день нотариусы считают, что на будущих наследников обязанность акцепта опциона переходит вместе с долей. А для обеспечения возможности унаследовать права по опциону, в его условия прямо необходимо заложить условие об этом.  

Опцион как инструмент структурирования бизнеса

5 Октября 2020

Опцион на заключение договора купли-продажи долей в ООО может решить многие сложные задачи при структурировании бизнеса: от сокрытия бенефициарных владельцев группы компаний, до защиты инвесторов или кредиторов.

А может быть лишь опасной иллюзией решения этих задач.

О нюансах по-прежнему малоизвестного договора и неочевидных проблемах при его исполнении в нашей новой статье, основанной как на нашей практике, так и решениях арбитражных судов 2019-2020 годов.

Опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ) и опционный договор (ст. 429.

3 ГК) появились в Гражданском кодексе в 2015 году, но так и не стали популярными: практически во всех субъектах РФ, кроме Москвы, Санкт-Петербурга и Екатеринбурга, нотариально заверить опцион на покупку или продажу долей в обществе (а без этого он является ничтожным) практически невозможно: нотариусы отказываются работать с не известным для них видом договора.

Арбитражная практика также по-прежнему исчисляется десятком дел в год, между тем, опцион явно остается недооцененным инструментом структурирования бизнеса.

Опуская юридические нюансы и различия опциона на заключение договора и опционного договора и значительно упрощая его суть сразу перейдем к цели его применения: опцион – фактически предварительный договор купли-продажи долей в организации, который не отражается в ЕГРЮЛ (то есть факт его заключения не известен налоговикам, банкам, конкурентам и т.д.), при этом позволяет акцептировать (реализовать) его без участия продавца доли при определенных условиях или вовсе безусловно и в любой момент времени.

То есть опцион может использоваться как инструмент контроля над долями организации, в которой бенефициар не является участником. Но на практике возникают сложности.

Арбитражный суд Свердловской области рассмотрел прямо-таки классическое дело (А60-3021/2020 от 19.08.2020 г.) по использованию опциона и часто повторяющуюся ошибку, которую мы видим на практике своих Доверителей, использующих этот инструмент без достаточной проработки.

Бенефициарному владельцу понадобилась невзаимозависимая организация (вероятно не обошлось без оптимизации налогов).

Номинальный кандидат в учредители и единоличный исполнительный орган в одном лице нашелся, и организация была включена в давальческую схему работы и стала получать на переработку большое количество сырья.

Для того, чтобы номинальный участник оставался под контролем и не мог распорядиться сырьем по своему усмотрению, с ним был заключен договор опциона на покупку 67% долей за номинальную стоимость 6700 рублей.

А дальше что-то пошло не так и бенефициар акцептировал опцион, но к этому моменту ни сырья, ни готовой продукции уже не было, что и послужило причиной обращения в суд. Истец (бенефициар) утверждал, что участник общества знал об опционе и намеренно совершил действия, направленные на нанесения ущерба организации и ее будущему участнику.

Однако суд хладнокровно заметил, что во-первых, ответчик являлся единственным участником общества и его единоличным исполнительным органом, финансово-хозяйственные операции общества совершены по его воле, таким образом не могли противостоять интересам общества.

На действия, совершенные по воле самого общества, не влияет последующая смена его участников.

Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть признано виновным в причинении обществу убытков, если в период исполнения функций единоличного исполнительного органа оно являлось единственным участником этого общества.

Во-вторых, и сам держатель опциона действуя разумно и осмотрительно, в соответствии с гражданско-правовыми обычаями должен был запросить и проанализировать информацию о состоянии общества, и приобретая по сути бизнес за 6700 рублей (за номинальную стоимость доли), учитывать возможные риски.

Отсюда первый и очень важный вывод: сам по себе опцион может позволить бенефициару стать участником общества, но не гарантирует, что в организации к этому времени останутся активы.

Следовательно, помимо опциона (а это прежде всего право акцептанта) требуется заключение корпоративного договора (как в виде самостоятельного договора, так и в качестве части опциона, с включением в него обязательств сторон) и (или) дополнительно обеспечение исполнение обязательств классическими способами (ст. 329 ГК РФ – залог, поручительство и т.д.).

Опционы на долю: топ-6 заблуждений — Зарцын и партнеры

Это не так. Одним из основных отличий предварительного договора от опциона на заключение договора является то, что, по гражданскому законодательству, предварительный договор – двусторонне обязывающий, в то время как для заключения основного договора на основании опциона на заключение договора необходима воля одной стороны.

В случае с заключенным предварительным договором в отношении долей в ООО, если в последующем одна из сторон откажется от заключения основного договора купли-продажи долей в ООО, то другая сторона будет требовать заключения договора через суд.

В то время как конструкция опциона на заключение договора, содержащая безотзывную оферту, позволяет другой стороне заключить основной договор путем нотариального акцепта имеющейся оферты у нотариуса (то есть в момент заключения основного договора необходима воля одной стороны) и в случае возникновения конфликта сторона, предоставившая опцион, уже не сможет уклониться от заключения основного договора.

При заключении предварительного договора стороны должны сразу договориться обо всех существенных условиях основного договора (п. 3 ст. 429 ГК РФ). А при заключении опциона на заключение договора – нет: достаточно описать способ, как они будут определяться в момент акцепта безотзывной оферты.

Опцион не обязательно заверять у нотариуса

К сожалению, зачастую слышу, что опцион на доли в ООО заверять у нотариуса не обязательно, так как соглашение об опционе – это не распорядительная сделка. Еще больше изумления вызывают рассказы про то, что в суде такое соглашение не признают ничтожным.

Опцион на заключение договора купли-продажи доли в ООО подлежит обязательному нотариальному удостоверению, так как:

• Согласно пункту 5 статьи 429.2 ГК, опцион на заключение договора заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению.
• Закон об ООО в пункте 11 статьи 21 предусматривает, что сделки, направленные на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежат нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность такой сделки.

Суды также однозначно считают, что соглашения об опционах должны быть удостоверены нотариально. Так, например, в решении Арбитражного суда Республики Башкортостан по делу № А07-27369/2018 от 30.05.2019 года между сторонами было заключено соглашение об опционе, однако нотариально они его не удостоверили.

В итоге суд пришел к выводу, что соглашение о предоставлении опциона не имеет юридической силы опциона на заключение договора в силу ничтожности по причине отсутствия нотариального удостоверения.

Аналогичной позиции придерживается и Верховный суд РФ. Суд рассматривал спор, в котором между сторонами было заключено соглашение о предоставлении опциона в нотариальной форме, однако дополнительное соглашение к соглашению об опционе, где определялся конкретный размер доли ООО, стороны подписали в простой письменной форме.

Верховный суд в своем решении отметил, что дополнительное соглашение не имеет юридической силы опциона на заключение договора в силу ничтожности по причине отсутствия нотариального удостоверения, обязательного по смыслу пункта 5 статьи 429.2ГК РФ, пункта 2 статьи 163 ГК РФ и пункта 11 статьи 21 Федерального закона от 08.02.

1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в их нормативном единстве.

Нельзя составить опцион на долю, которую поучишь в будущем

Одно из частых заблуждений, что нельзя заключить опцион на заключение договора в отношении долей, которых нет. Однако законодатель указывает, что предмет договора, подлежащего заключению, может быть описан любым способом, позволяющим идентифицировать его на момент акцепта безотзывной оферты (абз. 2 п. 4 ст. 429.2 ГК РФ).

То есть стороны, например, могут определить в соглашении, в какой срок будет создано ООО, кто будет его участниками, как будут распределены доли, какое наименование будет у общества и т. д.

Аналогично можно определить и доли, которые будут куплены в будущем: в каком количестве, в каком обществе, кто будет продавцом и иные определяющие условия в зависимости от конкретной ситуации.

Данная позиция подтверждается также ст. 455 ГК РФ, согласно которой договор может быть заключен на куплю-продажу товара, имеющегося в наличии у продавца, а также товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем.

Одновременно с этим сама конструкция опциона свидетельствует о возможности указания в качестве условия для акцепта действий, зависящих от сторон, в связи с чем приобретение акций стороной, предоставившей опцион, может быть квалифицировано в качестве такого условия.

В опционе обязательно должен быть зафиксирован конкретный размер передаваемой доли

Как уже отмечалось ранее, в опционе на заключение договора не обязательно четко прописывать предмет – достаточно описать таким образом, чтобы в будущем, в момент акцепта его можно было идентифицировать.

То есть стороны не обязательно должны зафиксировать, что сторона получит ровно Х% от уставного капитала общества, размер получаемой доли может быть гибким, в зависимости от выполнения, невыполнения установленных KPI.

Можно прописать, что выполнение установленных KPI на 80% дает возможность получить 80% от максимальной обещанной доли.

На практике часто используют различные формулы для определения размера доли, зависящие, например, от каких-либо иных показателей, которые важны сторонам, или формулы, позволяющие определить, какой размер сторона получит из указанного в опционе на заключение договора диапазона.

Однако тут стоить отметить, что при этом стороны должны четко определить, как будет определяться размер.

Например, в одном из кейсов стороны просто прописали, что сторона получит до 4,62% уставного капитала ООО, при этом не указав способа и принципов определения, какой же размер доли, в каких обстоятельствах, при каких условиях сторона сможет акцептовать.

Условиям такого соглашения о предоставлении опциона не позволяют определить конкретный размер части доли, подлежащей передаче по договору купли-продажи, так как использованная формулировка допускает возможность любого значения в таком диапазоне.

Таким образом, суды пришли к выводу, что отсутствие в соглашении о предоставлении опциона условия о конкретном размере части доли, подлежащей передаче, или четкого механизма ее определения, позволяющего бесспорно обозначить его содержание к моменту акцепта, приводит к невозможности определения другого существенного условия – цены. (Определение Верховного суда РФ от 18.06.2019 № 305-ЭС19-8295 по делу № А40-207820/2017).

Кредитор не сможет обратить взыскание на опцион

Заключенный опцион на заключение договора не переводит права на долю в ООО на покупателя в момент его заключения.

Регистрация перехода прав на долю в ООО происходит после удостоверения нотариусом акцепта безотзывной оферты и подачи необходимого пакета документов в налоговую для регистрации изменений в ЕГРЮЛ.

Таким образом, все права на долю до момента акцепта и регистрации перехода прав на долю принадлежат лицу, выдавшему опцион, поэтому на данную долю также может быть обращено взыскание.

Отдельно хотелось бы отметить, что обращение взыскания по требованию кредиторов на долю или часть доли участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общества допускается только на основании решения суда при недостаточности для покрытия долгов другого имущества участника общества (п. 1 ст. 25 закона об ООО). Таким образом, на долю, обещанную по опциону, может быть обращено взыскание с соблюдением порядка, предусмотренного законом, то есть при недостаточности иного имущества и при наличии решения суда об обращении взыскания на долю.

Договор, заключенный посредством опциона, может быть признан недействительным, если он направлен на уклонение от исполнения судебного акта и т. п. (то есть, если лицо будет действовать недобросовестно, такое действие будет являться злоупотреблением правом).

Так, например, в одном из дел кредитор требовал признать недействительными договоры купли-продажи доли в уставном капитале ООО, заключенные посредством соглашения об опционе на заключение договоров и применить последствия недействительности сделки, так как заключение оспариваемых сделок направлено на уклонение ответчика от исполнения судебного акта о взыскании заемных денежных средств путем исключения из своего владения ликвидных активов. (Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 18.12.2019 № 10АП-22485/2019, 10АП-22668/2019 по делу № А41-890/2019.)

В случае, когда сторона заключила опцион на заключение договора, а в последующем кредиторы начали обращать взыскание на имущество должника и при этом опцион еще не акцептован, кредитор сможет обратить взыскание в том числе и на долю, «обещанную» на основании опциона на заключение договора.

В ООО можно выделить пул долей, которые будут принадлежать обществу и потом распределяться на опцион (резерв) 

Существует реестр выданных опционов на доли

На данный момент какой-либо реестр выданных опционов на доли отсутствует. В ЕГРЮЛ данные об обременении долей опционами также не вносятся.

Единственный инструмент, который сегодня позволяет защитить стороны, это заверения и гарантии. В случае совершения любых сделок с долями рекомендуем просить вторую сторону предоставить заверения о том, что опционы на заключение договора в отношении долей не выдавались (на основании ст. 431.2).