Закажите бесплатную консультацию

И мы поможем вам в решении вашего вопроса

Подать заявку 1. В чем состоит суть преимущественного права приобретения акций;2. В каких случаях акционеры и общество имеют преимущественное право3. Что будет, если не соблюсти преимущественное право4. Видео-инструкция преимущественное право акционеров на приобретение акций Если акционер собирается продать акции конкретному третьему лицу (т. е. не акционеру) или вообще любому (неопределенному) лицу, то в каждой из этих ситуаций нужно проверить, обладают ли остальные акционеры, а также общество преимущественным правом покупки акций. Если они имеют данное право, то его необходимо соблюсти.

При том, что от акционера последуют нарушения преимущественного права, то могут появиться нежелательные последствия.

Преимущественное право равнозначно понятию очередности. Так, за продаваемыми акциями «выстраивается очередь»:

• на первом месте стоят акционеры,
• на втором – само АО и лишь
• на третьем – предполагаемый приобретатель или вообще любое (неопределенное) лицо, выступающее в роли акционера.

В данном случае продать акции разрешено лишь в порядке очередности: сначала нужно предложить их акционерам, затем (если от акционеров поступит отказ) – обществу, а уже в конце – третьему лицу.

Если продать акции сразу третьему лицу, то при этом произойдет нарушение преимущественного права акционеров и общества (т. е. право «занять ближайшее место в очереди» за акциями).

Проводим анализ для субъектов малого предпринимательства, прогнозируем шансы на победу, оцениваем уровень конкуренции и коррупционные составляющие, подробнее о данной услуге смотрите по этой ссылке. Преимущественное право может действовать в непубличном АО. В публичных обществах оно не работает, даже если оно предусмотрено уставом (п. 5 ст. 97 ГК РФ). Акционеры непубличного АО наделены преимущественным правом в двух случаях (общем и частном), а само общество – только в одном (общем). Общий случай – устав АО предполагает положение о преимущественном праве покупки акций (п. 3 ст. 7 Закона об АО). Этот случай относится ко всем непубличным АО, к ним относятся:

• НАО, вступившие в работу 1.09.2014 года;
• непубличные общества, в которые были переоформлены ЗАО;
• непереоформленные ЗАО, то есть общества, уставы которых еще не успели привести в соответствие с действующей редакцией главы 4 ГК РФ.

Внимание: устав общества, которое подпадает под общий случай, сможет предусматривать преимущественное право не только по договорам купли-продажи акций, но и по любому возмездному отчуждению акций.

Частный случай – устав ЗАО не должен иметь в себе положений о преимущественном праве. Этот случай распространяется на те общества, которые еще не переоформили после 1.09.2014 года. Акционеры такого ЗАО пользуются преимущественным правом:

• по цене предложения третьему лицу и
• пропорционально количеству акций, которое принадлежит третьему лицу.

Оказываем все виды услуг по сертификации, по самым популярным направлениям деятельности и в самые короткие сроки. Если акционер нарушит порядок соблюдения преимущественного права, то он:

• не сможет продать акции третьему лицу или же;
• столкнется с серьезными рисками (при заключении договора купли-продажи с третьим лицом).

Основной нюанс состоит в том, что продать акции третьему лицу без соблюдения преимущественного права, попросту не удастся. Так, предполагаемый приобретатель: 1) запросит у акционера копию устава общества, в котором тот состоит; 2) проанализирует его положения и поймет, что в обществе действует преимущественное право покупки акций;

3) потребует представить доказательства того, что акционер не нарушил условий соблюдения преимущественного права

Если акционер таких доказательств не представит, то приобретать акции предполагаемому контрагенту будет бессмысленно и рискованно.

Какие риски возникнут, если удастся продать акции третьему лицу

В случае, если третье лицо согласится заключить рискованный для него договор купли-продажи (к примеру, из-за невнимательности), то акционеры общества смогут обратиться в суд.

Они смогут потребовать:

• перевести на себя обязанности приобретателя и
• передать им акции (в данном случае акционеры будут обязаны выплатить приобретателю их стоимость)

Если акционеры выиграют спор, то серьезные негативные последствия наступят прежде всего для приобретателя – его лишат купленных акций. В результате все вернется к своему первоначальному положению – приобретатель получит назад свои деньги, но лишится акций и статуса акционера. Стоит отметить, что наравне с приобретателем ответчиком, скорее всего, будет выступать и продавец (п. 17 информационного письма Президиума ВАС России от 25.06.2009 г. No 131). А значит, у продавца тоже возникнут проблемы (пусть и менее серьезные, чем у приобретателя) – придется:

• тратить время и деньги на судебное разбирательство, а также
• возмещать судебные расходы.

Вместе с тем, проигрыш в споре с акционерами – это далеко не самое страшное, что может произойти. Более серьезную угрозу представляют дальнейшие разбирательства с приобретателем.

После того как приобретатель лишится акций, он может попытаться взыскать с продавца убытки и (или) неустойку. Так, приобретатель сможет сослаться на недостоверность заверений, которые предоставил продавец (ст. 431.2 ГК РФ). Это особо актуально, если в договоре стороны прописали условие по типу: «Продавец заверяет приобретателя при условии отсутствия обладающим статусом акционера».

4. Видео-инструкция преимущественное право акционеров на приобретение акций

Обратно к списку

Все, что нужно знать о выкупе акций и офертах

Это тема всегда актуальна, так как на рынке постоянно происходят соответствующие события, и инвесторы сталкиваются с не совсем понятными для них условиями, когда они могут предъявить бумаги к выкупу или же у них просто их принудительно выкупают. Понимание процесса выставления оферт поможет вам делать более правильные выводы относительно тех или иных корпоративных событий.

Добровольное предложение о приобретении более 30% акций публичного общества

Для начала поговорим о добровольном предложении. Право направить такое предложение, то есть публичную оферту о приобретении принадлежащих владельцам акций публичного общества, появляется, когда инвестор, который хочет приобрести более 30% общего количества обыкновенных и привилегированных акций публичного общества (с учетом акций принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам).

Акционеры, согласные с условиями сделки, отправляют потенциальному инвестору заявления о продаже своих акций. На основе этих заявлений затем и совершаются сделки.

Примеры: Добровольное предложение «Интер РАО Капитал» о выкупе акций ОАО «Мосэнергосбыт», добровольная оферта «Сафмар» миноритариям «М.видео», добровольное предложение «Восток-Финанс» о выкупе акций «РАО ЭС Востока».

Подробнее: статья 84.1 ФЗ «Об акционерных обществах».

Обязательное предложение о приобретении акций публичного общества, а также иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества

• Если инвестором уже было приобретено более 30%, 50%, 75% общего количества акций публичного общества, то в течение 35 дней с момента внесения приходной записи по лицевому счету (счету депо), он обязан направить владельцам остальных акций и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту об их приобретении, то есть обязательное предложение.
• Цена
• Цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения не может быть ниже их средневзвешенной цены, определенной по результатам торгов за шесть предыдущих месяцев.
• Если ценные бумаги обращаются на двух и более площадках, их средневзвешенная цена определяется по результатам торгов всех организаторов торговли, где указанные ценные бумаги обращаются шесть и более месяцев.
• Если ценные бумаги не обращаются на организованных торгах или обращаются на организованных торгах менее чем шесть месяцев, цена приобретаемых ценных бумаг не может быть ниже их рыночной стоимости, определенной оценщиком.
• Если в течение 6 месяцев до того, как было направлено обязательное предложение, оферент и его аффилированные лица приобрели (либо приняли на себя обязанность приобрести) соответствующие ценные бумаги, цена приобретаемых ценных бумаг по обязательному предложению не может быть ниже наибольшей цены, по которой они приобрели ценные бумаги ранее.
• Обязательным предложением может предоставляться возможность выбора формы оплаты приобретаемых ценных бумаг деньгами или другими ценными бумагами.
• Примеры: Обязательное предложение Роснефти по выкупу акций Башнефти, обязательное предложение ПАО «Промсвязьбанк» по выкупу акций Банк «Возрождение» (ПАО).

Подробнее: статья 84.2 ФЗ «Об акционерных обществах».

Обязанности публичного общества после получения добровольного или обязательного предложения. Порядок принятия добровольного или обязательного предложения

В течение 15 дней после получения предложения публичное общество обязано его направить (с указанием даты поступления и рекомендациями совета директоров) владельцам ценных бумаг для сообщения о проведении общего собрания.

Владельцы ценных бумаг вправе принять предложение путем подачи заявления о продаже ценных бумаг. Что должно быть указано в заявлении?

1. Заявление должно содержать сведения, позволяющие идентифицировать владельца ценных бумаг, вид, категория (тип) и количество ценных бумаг, которые их владелец согласен продать, а также выбранная форма их оплаты.
2. Кроме того, если выбранной формой оплаты являются другие ценные бумаги, то нужно предоставить регистратору сведения о лицевом счете или счете депо, на который подлежат зачислению вносимые в оплату ценные бумаги, не позднее дня истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения.
3. Владелец ценных бумаг, зарегистрированный в реестре, вправе отозвать заявление о продаже ценных бумаг до истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения.
4. Если общее количество акций, в отношении которых поданы заявления об их продаже, превышает количество, которые намерено или вправе приобрести оферент, акции приобретаются у акционеров в количестве, пропорциональном указанному в заявлениях количеству акций, если иное не предусмотрено добровольным предложением или заявлением о продаже акций.
5. Какие ограничения после подачи заявления?
6. Со дня получения регистратором общества заявления владельца ценных бумаг о продаже и до дня внесения записи о переходе прав на продаваемые ценные бумаги к оференту или до дня получения отзыва такого заявления их владелец не вправе распоряжаться указанными ценными бумагами, в том числе передавать их в залог или обременять другими способами.
7. Владелец ценных бумаг обязан передать ценные бумаги свободными от любых прав третьих лиц.
8. Как происходит выплата денежных средств?
9. — Если владелец зарегистрирован в реестре акционеров публичного общества, то средства перечисляются на его банковский счет

— Если владелец не зарегистрирован в реестре, то средства перечисляются на банковский счет номинального держателя акций, зарегистрированного в реестре акционеров публичного общества. Номинальный держатель обязан выплатить своим депонентам денежные средства или зачислить ценные бумаги не позднее следующего рабочего дня после дня, когда дано такое распоряжение.

• Если возникли проблемы
• Если оферент в срок не оплатил приобретаемые ценные бумаги, владелец вправе либо представить гаранту, выдавшему банковскую гарантию, требование об оплате цены приобретаемых ценных бумаг, либо в одностороннем порядке расторгнуть договор о приобретении ценных бумаг.
• В случае несоответствия добровольного или обязательного предложения либо договора о приобретении ценных бумаг требованиям Федерального закона прежний владелец ценных бумаг вправе требовать от оферента возмещения причиненных этим убытков.

Подробнее: статья 84.3 ФЗ «Об акционерных обществах».

Конкурирующее предложение

1. Кроме обозначенных выше процедур, законом предусмотрена возможность направления так называемого конкурирующего предложения, то есть другого добровольного предложения.

2. Сроки
3. Конкурирующее предложение должно быть направлено в публичное общество не позднее, чем за 25 дней до истечения срока принятия последнего из ранее полученных публичным обществом предложений.

4. Одновременно с направлением конкурирующего предложения владельцам ценных бумаг публичное общество обязано направить его также лицам, ранее направившим добровольное или обязательное предложение.

5. Цена
6. Цена (количество) приобретаемых ценных бумаг, указанная в конкурирующем предложении, не может быть ниже цены (количества) приобретаемых ценных бумаг, указанной в направленном ранее добровольном или обязательном предложении.

Изменение добровольного или обязательного предложения

• Также есть возможность изменения условий обязательного и добровольного предложений об увеличении цены приобретаемых ценных бумаг и (или) о сокращении сроков оплаты приобретаемых ценных бумаг.
• В случае поступления в публичное общество конкурирующего предложения, лицо, направившее добровольное или обязательное предложение, вправе продлить срок его принятия не более чем до момента истечения срока принятия последнего конкурирующего предложения.
• В случае внесения изменений в добровольное или обязательное предложение менее чем за 25 дней до истечения срока его принятия этот период продлевается до 25 дней.

Выкуп лицом, которое приобрело более 95% акций публичного общества, ценных бумаг публичного общества по требованию их владельцев

Одна из наиболее существенных особенностей проведения операций с акциями возникает в случае, когда инвестор по обязательному или добровольному предложению приобретает крупный пакет акций, составляющий более 95% от всех ценных бумаг. Тогда он обязан выкупить принадлежащие остальные акции публичного общества, а также эмиссионные ценные бумаги по требованию их владельцев.

1. Для этого оно обязано в течение 35 дней с момента приобретения соответствующей доли ценных бумаг направить владельцам ценных бумаг уведомление о наличии у них права требовать выкупа ценных бумаг, то есть оферту.
2. Что должно содержать требование владельца о выкупе?
3. В требовании должны быть указаны вид, категория (тип) и количество ценных бумаг, подлежащих выкупу.
4. Оно должно содержать документы, подтверждающие списание выкупаемых ценных бумаг с лицевого счета владельца ценных бумаг для последующего зачисления их на лицевой счет оферента.
5. Владелец ценных бумаг обязан передать ценные бумаги свободными от любых прав третьих лиц.
6. Цена не может быть меньше, чем:
7. — цены, по которой такие ценные бумаги приобретались;
8. — наибольшей цены, по которой оферент (или его аффилированные лица) приобрело либо обязалось приобрести эти ценные бумаги после истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения, в результате которого стало владельцем более 95% общего количества акций публичного общества.
9. Сроки
10. Требования владельцев о выкупе принадлежащих им ценных бумаг могут быть предъявлены не позднее чем через 6 месяцев со дня направления уведомлений о праве требовать выкупа.
11. Лицо, ставшее владельцем более 95% акций публичного общества, обязано оплатить выкупаемые ценные бумаги в течение 15 дней с даты получения документов.
12. В течение 3 дней после представления оферентом документов об оплате выкупаемых ценных бумаг регистратор обязан списать выкупаемые ценные бумаги с лицевого счета владельца ценных бумаг без его распоряжения и зачислить их на лицевой счет акционера.
13. Если возникли проблемы
14. Если мажоритарий не оплатил в срок выкупаемые ценные бумаги, то владелец вправе представить гаранту, выдавшему банковскую гарантию, требование об оплате цены выкупаемых ценных бумаг.

Если от него вообще не поступало уведомления о праве требовать выкупа, то владелец вправе сам предъявить требование о выкупе принадлежащих ему ценных бумаг.

Такое требование может быть предъявлено в течение одного года со дня, когда владелец ценных бумаг узнал о возникновении у него права требовать выкупа ценных бумаг, но не ранее истечения 35 дней с даты приобретения крупным акционером 95% ценных бумаг.

В таком случае мажоритарий обязан оплатить выкупаемые ценные бумаги в течение 17 дней со дня получения требования о выкупе ценных бумаг.

Подробнее: статья 84.7 ФЗ «Об акционерных обществах».

Принудительный выкуп: выкуп ценных бумаг публичного общества по требованию лица, которое приобрело более 95% акций публичного общества

• Кроме механизма, описанного выше, инвестор имеет право сам требовать выкупа ценных бумаг, оставшихся у акционеров.
• Если крупный акционер в результате добровольного или обязательного предложения стал владельцем более 95% всех акций, то он вправе направить требование о выкупе ценных бумаг в течение 6 месяцев с того времени, как он стал владельцем не менее чем 10% общего количества акций в результате принятия соответствующего добровольного или обязательного предложения.
• Цена

Выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена оценщиком. При этом указанная цена не может быть ниже цены, по которой ценные бумаги приобретались.

В таком случае оплата выкупаемых ценных бумаг осуществляется только деньгами.

Если возникли проблемы

Владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг.

Указанный иск может быть предъявлен в течение 6 месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг.

Предъявление владельцем ценных бумаг указанного иска в арбитражный суд не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или признания его недействительным.

Как происходит оплата?

Владелец выкупаемых ценных бумаг, зарегистрированный в реестре акционеров общества, вправе направить регистратору общества заявление, которое содержит реквизиты его счета в банке, на который должны быть перечислены денежные средства за выкупаемые ценные бумаги. При этом заявление считается направленным в срок, если оно получено регистратором общества не позднее даты, на которую определяются владельцы выкупаемых ценных бумаг и которая указывается в требовании о выкупе ценных бумаг.

Денежные средства будут перечислены на банковские счета в соответствии с информацией, полученной от регистратора общества. При отсутствии такой информации денежные средства будут перечислены в депозит нотариуса по месту нахождения публичного общества.

1. В течение трех дней после представления документов, подтверждающих оплату выкупаемых ценных бумаг, и сведений о лицевых счетах, на которых учитываются права на ценные бумаги, регистратор общества списывает выкупаемые ценные бумаги с лицевых счетов их владельцев и зачисляет на лицевой счет оферента.
2. Таким образом, лицо, получившее в собственность пакет акций, составляющий более 95% от общего числа акций, безоговорочно становится владельцем компании и получает над ней полный контроль.
3. Примеры: Принудительный выкуп «РусГидро» акций «РАО ЭС Востока», выкуп Уральской горно-металлургической компанией акций Челябинского цинкового завода.

Подробнее: статья 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах».

Иные основания возникновения у акционера права требовать выкупа принадлежащих ему акций

Процедура продажи акций акционерного общества

Продажа акций акционерного общества (АО) предполагает переход права собственности (и соответственно, всех прав и обязанностей, связанных с владением акциями) от акционера или самого АО к иному лицу, третьему, до момента продажи лицу, не являющемуся акционером, или действующему акционеру. Акция, как и иное имущество, может выступать объектом сделки купли-продажи с учетом особенностей и ограничений, накладываемых законодательством об акционерных обществах и нормативными актами, регулирующими вопросы выпуска и оборота ценных бумаг в форме акций.

Бездокументарная ценная бумага, коей является акция любого АО в силу абз. 2 п. 1 ст. 25 закона «Об АО» от 26.12.1995 № 208-ФЗ, на основании ст. 128 Гражданского кодекса (далее — ГК) представляет собой один из объектов гражданских прав. Что, в свою очередь, предполагает, что она может выступать объектом гражданско-правовых сделок, в том числе и сделок купли-продажи.

По общему правилу п. 1 ст.

129 ГК акция как вид объекта гражданских прав свободна в обороте, что означает возможность ее свободной продажи и передачи прав собственности на нее в иных формах, за исключением ограничений, прямо установленных законом.

Также право свободного отчуждения прав на такие бумаги следует из ст. 209 ГК, устанавливающей содержание самого права собственности. Так, на основании п. 2 указанной нормы владелец акций может свободно совершать любые действия и сделки.

Абз. 4 п. 1 ст. 2 закона 208-ФЗ, являющегося основным нормативным документом, регулирующим вопросы совершения сделок по купле-продаже акций АО, также указывает на неотъемлемость права держателя ценных бумаг осуществить отчуждение своих акций. При этом закон не допускает ограничений на совершение данной сделки, исключение может касаться лишь акций непубличного акционерного общества.

ВНИМАНИЕ! В ряде случаев, предусмотренных ст. 28 и 29 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 №135-ФЗ, следуку предварительно необходимо согласовать с антимонопольным органом.

Продажа акций при установлении преимущественного права покупки

Право на покупку ценных бумаг в преимущественном порядке, закрепленное п. 3 ст. 7 закона 208-ФЗ, накладывает соответствующее ограничение на их продажу.

При этом в силу указанной нормы такое право может быть предусмотрено лишь в отношении сделок, которые носят возмездный характер — безвозмездная передача права собственности на акции в силу особенностей сделки не может быть осуществлена по преимущественному праву.

Однако (и об этом свидетельствует в том числе судебная практика) возникают ситуации, когда безвозмездная сделка (например, дарение) совершается в целях обойти запрет передачи акций в руки третьих лиц при наличии намерения действующих акционеров приобрести их. В то же время такие сделки на основании п. 2 ст. 170 ГК являются притворными, к ним применяются последствия ничтожной сделки.

Пленум Высшего арбитражного суда в постановлении от 18.11.2003 № 19 приходит к такому же выводу, указывая в п. 14, что при наличии доказательств притворности безвозмездной сделки по передаче акций действующие акционеры могут потребовать перевода на себя правомочий покупателя по такой сделке.

Реализация преимущественного права покупки акций может быть осуществлена при наличии следующих условий (п. 3 ст. 7 закона 208-ФЗ):

• осуществляется купля-продажа акций непубличного АО;
• такое право закреплено в уставе организации;
• воспользоваться таким правом могут лишь действующие акционеры или в прямо установленных уставом случаях само общество.

В целях реализации этого права продавец в соответствии с п. 4 ст. 7 закона 208-ФЗ обязан известить общество о намерении осуществить отчуждение акций путем продажи.

В условиях распространения коронавирусной инфекции чиновники изменили условия приобретения размещенных ПАО акций. Эксперты КонсультантПлюс подготовили обзор мероприятий, связанных с мерами поддержки бизнеса государством. Если у вас нет доступа к системе К+, получите пробный онлайн-доступ и бесплатно изучите материал.

Когда продавать акции, чтобы получить дивиденды см. здесь.

Особенности выкупа акций обществом

Одним из вариантов продажи акций является возмездное их отчуждение АО. При этом существует два возможных варианта выкупа:

1. Обязанность общества купить акции на основании правомочного требования акционера в установленных законом случаях.
2. АО осуществляет покупку акций на добровольной основе на основании волеизъявления акционеров общества.

Обязанность общества совершить покупку акций закреплена ст. 75 закона 208-ФЗ в следующих случаях:

• принятие решения о реорганизации предприятия;
• согласие на совершение сделки, стоимость которой более половины балансовой стоимости активов общества (крупная);
• утверждение изменений в уставе, которыми были ограничены права акционеров;
• изменение статуса общества с публичного на непубличное;
• направление заявления о делистинге (прекращении торговли акциями общества на бирже ценных бумаг) по решению общего собрания.

О реализации преимущественного права приобретения акций

В деле № А41-22246/2017, рассмотренном Арбитражным судом Московской области, один из акционеров ОАО «Молочный комбинат “Ступинский”» обратился с иском о переводе прав и обязанностей по договорам об отчуждении другим акционером его акций третьему лицу, не являвшемуся ранее акционером данного общества.

Основанием заявленных требований стало нарушение преимущественного права акционера на приобретение акций, отчуждаемых другими акционерами третьим лицам – не акционерам.

Согласно классификации акционерных обществ, установленной федеральными законами от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» и  от 29 июня 2015 г.

№ 210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации», ОАО является непубличным обществом. Согласно ст. 7 Федерального закона от 26 декабря 1995 г.

№ 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО), в случае, если это предусмотрено уставом, акционер непубличного акционерного общества, намеренный произвести возмездное отчуждение своих акций третьему лицу, обязан направить соответствующее уведомление обществу. В свою очередь общество обязано известить об этом других акционеров.

В таком случае акционеры вправе приобрести акции по цене предложения третьему лицу. Таким образом, акционеры реализуют преимущественное право приобретения акций.

В рассматриваемом случае такое извещение в адрес акционера не поступило.

В результате акции были отчуждены третьим лицам, ранее не являвшимся акционерами ОАО, истец был лишен возможности реализовать свое преимущественное право приобретения акций и обратился в суд с исковым заявлением о переводе прав и обязанностей по договору об отчуждении акций, о передаче акций в порядке п. 4 ст. 7 Закона об АО.

На протяжении полугода ответчики не представляли свою позицию по делу, судебные разбирательства были посвящены исключительно истребованию доказательств у реестродержателя ОАО: документов, оформляющих переход прав на акции.

В сентябре 2017 г. в материалы дела были представлены документы о том, что договор купли-продажи, по которому истец просил перевести права, расторгнут, акции переданы обратно продавцу.

При этом соглашение о расторжении договора было датировано 21 марта 2017 г. (за два дня до даты подачи искового заявления), а передаточное распоряжение о передаче акций обратно продавцу было оформлено 5 апреля 2017 г.

(после подачи искового заявления и принятия его к производству).

Более того, после расторжения договора купли-продажи акций продавец оформил договор дарения акций супруге покупателя по указанному расторгнутому договору. Иными словами, акции «вернулись в семью», только уже на основании не договора купли-продажи, а договора дарения, на который не распространяются правила о преимущественном праве приобретения акций.

Согласно сложившейся судебной практике, расторжение договора, при заключении которого было нарушено преимущественное право приобретения акций, в подавляющем большинстве случаев является основанием для отказа в удовлетворении исковых требований, заявленных на основании п. 4 ст. 7 Закона об АО. В таких ситуациях суды указывают, что в результате расторжения договора стороны приведены в первоначальное положение, права истца не нарушаются.

• Однако, по моему мнению, в ситуации, когда договор расторгнут уже после подачи искового заявления о переводе прав по нему и фактически заменено лишь основание приобретения супругами акций с договора купли-продажи на договор дарения, истец не может потерять свое право и возможность защищать его.
• Понимая, что негативная для истца судебная практика может быть положена в основу решения об отказе в иске, мной как представителем было предложено несколько аргументов, согласно которым расторжение договора купли-продажи и дальнейшее дарение акций не должны влиять на преимущественное право истца приобрести акции.
• Во-первых, на основании ст. 10, 168 Гражданского кодекса РФ соглашение о расторжении договора и договор дарения, по нашему мнению, следует признать совершенными при злоупотреблении правом, с учетом следующих обстоятельств:

• дат исполнения: соглашение о расторжении исполнено сразу после подачи искового заявления, а договор дарения исполнен всего лишь через месяц после передачи акций по соглашению о расторжении,
• субъектного состава: приобретатели акций по расторгнутому договору купли-продажи и по договору дарения являются супругами,
• отсутствия со стороны продавца в период между оформлением двух сделок действий по реализации прав акционера общества.

С учетом изложенного, единственная цель указанных взаимосвязанных сделок, с моей точки зрения, состояла в обходе правил о преимущественном праве. Продавец и покупатель акций, которые оформили договор купли-продажи в нарушение правил о преимущественном праве, вероятно, были намерены уклониться от обязанности передать акции лицу, преимущественное право которого было нарушено.

При подобных обстоятельствах на основании ст. 10, 166, 168 ГК РФ такие сделки, на мой взгляд, должны быть квалифицированы как посягающие на права третьих лиц (истца) и, как следствие, ничтожные и не порождающие правовых последствий.

Во-вторых, в связи с описанными обстоятельствами соглашение о расторжении и договор дарения, как я полагаю, могут быть признаны также мнимыми на основании ст. 170 ГК РФ.

Представляется, что целью оформления указанных сделок было не достижение соответствующих правовых последствий, а обход правил о преимущественном праве приобретения акций, замена одного формального основания приобретения акций другим.

В такой ситуации, с моей точки зрения, сделки согласно ст. 166 и 170 Гражданского кодекса РФ также являются ничтожными и не порождают правовых последствий.

В-третьих, сделки противоречат нормам ст. 209 и п. 2 ст. 430 ГК РФ (которые могут быть применены по аналогии на основании ст. 6 ГК РФ). Так, согласно п. 2 ст.

430 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица.

На этом основании с момента подачи искового заявления о переводе прав и обязанностей по договору купли-продажи ответчики, как мы полагали, не имели права без согласия истца распоряжаться акциями, подлежащими передаче в случае удовлетворения иска; сделки по распоряжению являются недействительными.

В суде первой инстанции дело по существу слушалось недолго. Фактически позиции сторон обсуждались в одном судебном заседании. Представление ответчиками соглашения о расторжении договора купли-продажи послужило достаточным основанием для отказа в иске.

В решении (от 1 декабря 2017 г.) суд указал, что в результате расторжения договора стороны были приведены в первоначальное положение, права истца восстановлены.

Суд отметил, что соглашение о расторжении договора купли-продажи и договор дарения не оспаривались в отдельном судебном разбирательстве, хотя истец ссылался на ничтожность сделок, а это не требует инициирования отдельного судебного спора о признании их недействительными (согласно ст. 166 ГК РФ, такие сделки являются недействительными независимо от признания их таковыми судом).

Судом апелляционной инстанции, в отличие от суда первой инстанции, дело по существу слушалось на протяжении нескольких судебных заседаний, что для суда апелляционной инстанции – не частый случай.

Казалось, что суд был готов поддержать правовой подход, предложенный истцом, о том, что при рассматриваемых обстоятельствах оформление соглашения о расторжении договора не может влиять на объем прав истца.

Но в конце концов суд так и не смог пойти против сложившейся судебной практики, решение суда первой инстанции было оставлено без изменения (постановление от 18 апреля 2018 г. № 10АП-5203/18).

Рассмотренная ситуация, с моей точки зрения, демонстрирует, что до настоящего времени сохраняется возможность избежать применения правил о преимущественном праве приобретения акций, акционеры практически лишены защиты применительно к указанному правовому институту.

Расторжение договора об отчуждении акций и оформление иных сделок, на которые не распространяются правила о преимущественном праве, – лишь один из способов не допустить реализации такого права.

 Например, на сделку по внесению акций в уставный капитал общества формально не распространяются правила о преимущественном праве.

Вместе с тем такая сделка влечет ровно те же экономические последствия, что и договор купли-продажи акций.

После внесения акций в уставный капитал, например, общества с ограниченной ответственностью доли в таком ООО, а следовательно, контроль над акциями может быть передан третьему лицу.

Правила о преимущественном праве также формально не распространяются, например, на договор мены и соглашение об отступном.

Вместе с тем мена акций на товар, который является общедоступным на рынке и не относится к уникальным, мало чем отличается от купли-продажи (пожалуй, если только налоговыми последствиями и возможностью предъявить претензии к качеству товара, переданного в обмен на акции).

Кроме того, извещение акционером общества (эмитента) о своем намерении продать акции этого общества даже при отсутствии в дальнейшем извещения обществом других акционеров об этом не позволит этому акционеру реализовать его преимущественное право на приобретение акций. Согласно п.

8 Обзора практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25 июня 2009 г.

№ 131), неисполнение обществом обязанности известить акционеров о предстоящей продаже акций не следует расценивать как нарушение преимущественного права акционеров на их приобретение.

Таким образом, если генеральный директор общества подконтролен акционеру, который намерен продать акции, можно ожидать, что общество получит извещение продавца о намерении продать акции, а акционеры такого извещения не получат и будут лишены возможности реализовать свое преимущественное право приобретения акций. Интересно, что в судебной практике не встретился случай, когда генеральный директор претерпел бы какие-либо негативные последствия в связи с лишением акционера возможности реализовать его преимущественное право.

Являются скорее исключением, чем правилом, ситуации, когда правоприменительная практика встает на защиту акционеров при использовании описанных способов «обхода» правил о преимущественном праве приобретения акций. В результате институт преимущественного права приобретения акций практически не работает.

1. Решение этой проблемы может находиться в сфере как формирования «положительной» правоприменительной практики, так и изменения законодательного регулирования.
2. Так, на законодательном уровне целесообразно ввести контроль за соблюдением процедуры при отчуждении акций (направление извещения о намерении произвести отчуждение акций обществу и направление обществом извещений акционерам) со стороны реестродержателей.
3. Полезны были бы разъяснения Верховного Суда РФ, касающиеся, в частности, возможности защиты прав акционеров в случаях оформления договоров мены, соглашений об отступном, сделок о внесении акций в уставный капитал, иных сделок, прикрывающих отношения купли-продажи (например, при заключении договора мены в отношении доступного на рынке товара, который может быть приобретен любым лицом).
4. В ином случае, с моей точки зрения, нормы о преимущественном праве могут остаться неработающими.

Клуб корпоративных споров обсудил реформу процедуры приобретения крупных пакетов акций — новости Право.ру

Причина выбора темы разговора – крайняя несбалансированность в российском праве института приобретения крупных пакетов акций.

Действующая редакция ст. 84.

2 ФЗ «Об акционерных обществах» гласит: если инвестором уже было приобретено более 30% общего количества акций публичного общества, то в течение 35 дней с момента внесения приходной записи по лицевому счету (счету депо), он обязан направить владельцам остальных акций и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту (обязательное предложение) об их приобретении.

Цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения не может быть ниже их средневзвешенной цены, определенной по результатам торгов за шесть предыдущих месяцев.

Модалка

Существует множество способов обойти установленное законом требование направлять обязательную оферту. В 2016 году в Госдуму был внесен правительственный законопроект, авторы которого предложили ряд нововведений для совершенствования механизма понуждения направлять обязательное предложение.

Поправки в закон об АО призваны изменить расстановку сил между мажоритариями и миноритариями и сделать невозможным ряд приемов, с помощью которых владельцы крупных пакетов акций сейчас игнорируют норму закона. Уточнения правительства также в случае их принятия дали бы возможность владельцам небольших пакетов акций оказывать определенное давление на мажоритариев.

Участники дискуссии Клуба корпоративных споров отметили, что законодательная инициатива Белого дома, до сих пор ждущая своего часа в нижней палате, не идеальна и не решает всех проблем, возникающих на практике. Кроме того, по мнению юристов, и без них закон и судебная практика предъявляют к поглотителю (владельцу 30% и более от общего количества акций ПАО) крайне жесткие и порой неоправданные требования.

Законодательные пробелы

Самый оживленный обмен мнениями произошел, как и ожидалось, в ходе обсуждения проблем приобретения косвенного контроля, создания искусственной аффилированности, дробления крупного пакета акций как основных способов обхода обязанности направить обязательное предложение.

«В последние несколько лет активизировалась реформа этого института. Все мы помним, как некоторое время назад ВАС РФ пытался провести свою реформу и дать разъяснения, но, к сожалению, этого не случилось», – отметила в начале дискуссии советник Saveliev, Batanov&Partners  Юлия Михальчук.

В 2013 году пленум ВАС РФ подготовил проект постановления «О внесении дополнений в постановление пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 года № 19 «О некоторых вопросах применения федерального закона «Об акционерных обществах» (в части выкупа акций и применения главы XI.1)», однако из-за слияния с Верховным судом РФ документ так и не был принят.

Тон обсуждению задал Евгений Глухов, старший юрист международной юридической фирмы Freshfields Bruckhaus Deringer.

Он напомнил, что положения закона об АО вызывают постоянные споры: «Некоторые считают, что нормы закона однозначно никак не предусматривают запуск официального предложения в случае приобретения косвенного контроля.

Другие же коллеги по цеху настаивают на том, что не делать обязательное предложение неправильно, это не соответствует букве закона, такое предложение обязательно нужно запускать», а если вы этого не делаете, продолжил Глухов, будьте готовы принять на себя соответствующие риски.

Его поддержал Денис Спирин, директор по корпоративному управлению Prosperity Capital Management. По его словам, в действующем законе есть много белых пятен. Имеются они и в законопроекте правительства.

Спирин сказал, что поправки не решают, в частности, проблему, как следует считать цену приобретения контроля над ПАО: «Говорим коллегам из Банка России: если мы описываем конструкцию косвенного приобретения, нам не стоит бояться сложных экономических конструкций.

Следует написать, что в этом случае оценщик должен определять, сколько стоило приобретение контроля над конкретным акционерным обществом, с целью определения цены оферты. Иначе мы никогда не посчитаем цену приобретения контроля!».

На взгляд эксперта, в Банке России пока не хотят вписывать эту норму, говоря, что это слишком сложно: «А это действительно непросто! Но мы все равно должны поставить перед собой цель – определить цену приобретения контроля».

По мнению Мурата Акуева, партнера московского офиса Cleary Gottlieb Steen&Hamilton LLP, приобретение косвенного контроля – не всегда злостный способ обойти обязанность направить обязательную оферту.

Дмитрий Степанов, партнер АБ «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры», в свою очередь отметил, что сложившуюся к сегодняшнему дню ситуацию нужно менять: «Другое дело, не факт, что предлагаемые законопроектом формулировки разрешат все двусмысленные ситуации. Но это будет лучше, чем ничего».

«Верх креатива»

В своем выступлении Дмитрий Степанов подробно остановился на другом распространенном способе обхода обязательной оферты – через дробление пакета акций. Юрист, сославшись на судебную практику, назвал его «еще одной классикой жанра».

«Арбитражные суды абсолютно всех округов, где этот вопрос возникал, исходят из абсолютно формального прочтения закона. Они говорят так: приобрел крупный пакет акций – значит, должен направить оферту. А если у тебя нет крупного пакета, то есть больше определенного порогового значения, то и оферты нет», – рассказал Степанов.