Содержание

• Причины расторжения договора с франчайзером
• Расторжение договора франчайзинга по шагам
• Другие способы закрыть франшизу
• Продажа франшизы
• Как вернуть деньги за франшизу
• Ответы на часто задаваемые вопросы

Франчайзинг: для кого-то бодрое начало своего дела, для кого-то обретенный образ жизни, но во всех случаях это бизнес, способ заработка денег. Его суть заключается не только в тщательном соблюдении формальной стороны, внимательном выполнении условий, но и в практическом результате. Лекало любого успешного дела, перенесенное в другие условия: город, люди, ситуация, может расползтись под напором обстоятельств. Что делать, если модная франшиза не зашла в вашем городе? Можно ли вернуть деньги за франшизу, если прошло время, а обещанный успех не наступил?

Франчайзинговые отношения — партнерские. У обеих сторон свои интересы. Нет ничего плохого в том, что франчайзер, определяя, как продать франшизу, красиво пакует свои предложения. Нет ничего плохого и в том, что франчайзи, недовольный процессом и результатом, ищет варианты, как вернуть деньги за неподошедшую ему франшизу.

Причины недовольств

Со стороны франчайзи Со стороны франчайзера

Недоволен реальной маркетинговой, рекламной, обещанной поддержкой; Обучение было неполным, халатным, поверхностным; Указанный состав франчайзингового пакета (виды поддержек, помощь с оборудованием, IT-технологии, мотивация) оказался меньшим, условным или неработающим; Франшиза оказалась завуалированным «сетевым маркетингом»; Реальные продажи оказались плачевными, указанные цифры окупаемости и оборота даже близко не подходят к реальности; Партнер авторитарно диктует каждый шаг в бизнес-процессах, не считаясь с реалиями другого города и региона.

Настаивает, что партнер не выполняет предписаний, рекомендаций и не выдерживает прописанных в договоре стандартов; Франчайзи не прошел учебу в полном объеме, не следовал указаниям, проигнорировал этапы или форматы обучения; Франчайзи не выполняет условия договора, отвлекается от брендбука, вносит не учтенные нововведения; Франчайзи не проявляет инициативы, ждет от партнера не прописанной в договоре поддержки; Требования франчайзи завышены, а результаты крайне низки. Проверки регулярно выявляют случаи халатности и нарушений; Партнер не организован, требует независимости, не выполняет условия договора.

Расторжение договора франчайзинга по шагам

Если претензии непреодолимы, бизнес не состоялся, то пришло время для расторжения договора франшизы. Этот процесс включается в себя следующие шаги:

Шаг 1. Начните с грамотного анализа договора: обсудите с юристом, сверьте все пункты, определите, что в нем было главным — в чем предмет сделки.

Шаг 2. Договоритесь с партнером обо всех условиях расторжения, убедитесь, что они посильны;

Шаг 3. Основания и порядок расторжения должен быть прописан в договоре — следуйте ему. Помните про пункт «Сроки действия договора»;

• Шаг 4. Если срок был не определен, то расторжение возможно в одностороннем порядке, с обязательным уведомлением за шесть месяцев;
• Шаг 5. Если срок определен, то прекращение договора невозможно до истечения срока (помните об этом);
• Шаг 6. Если договором предусмотрены выплаты, необходимо сообщить о разрыве юридических отношений за 30 дней с обязательным условием наличия необходимой суммы;

Шаг 7. Односторонний отказ без участия суда возможен только, если партнер грубо нарушил условия договора или просрочил платежи. Если нарушение устранено, причина нивелируется;

Шаг 8. Для любых действий до суда и без него требуется серьезное основание с предъявленными доказательствами;

Шаг 9. В суд обращаются с прописанными претензиями и собранными доказательствами.

Если вы уведомили партнера, и он согласен начать процедуру расторжения, то дальше нужно сделать следующее:

1. Необходимо с юристом составить документ и перечень лиц, участвующих в процессе;
2. Внести сведения о договоре концессии с датой составления нового соглашения;
3. Договориться о дате расторжения;
4. Внести сведения о выполнении сторонами всех условий договора (выплаченные роялти, возврат оборудования и так далее);
5. Проставить реквизиты сторон и подписи участников;
6. Расторжение, как и заключение договора, должны быть обязательно зарегистрировано.

Важно! Полюбовное или судебное — любое действие должно быть юридически оформлено. Разочарование и неудачи не являются доказательствами. Размер, объем и форма ущерба должны быть иллюстрированы фактами и цифрами.

Другие способы закрыть франшизу

Мирным решением проблемы должно стать официальное расторжение договора или прекращение его действия. Лучше если это происходит по обоюдному согласию. Судебное разбирательство зачастую затягивается, выматывает эмоционально и финансово. Однако отказ от франшизы легален в случаях:

• Ликвидации предприятия франчайзера;
• Банкротства сторон (в том числе доказанного банкротства франчайзи);
• Изменение/недействительность коммерческих частей брендбука (названия, любого из объектов исключительных прав);
• Потеря франчайзером авторских прав;
• Ошибки в оформлении договора (например, не пройдена обязательная регистрация договора).

Продажа франшизы

Все снова упирается в договор и тот факт, что франчайзер должен обязательно знать о планах продажи. Есть много параллелей в процессах «продать свой бизнес» и «продать свой бизнес, как франшизу». Сначала убедитесь:

• Указана ли в договоре подобная возможность, есть ли у франчайзи право на перепродажу?
• Готова ли франчайзинговая точка к продаже и упакована ли по критериям франчайзера?
• Точно ли причина продажи не противоречит предложению купить, тщательно ли она сформулирована?
• Спланирована ли маркетинговая и юридическая часть продажи?
• Не хочет ли франчайзер выкупить точку?

Как вернуть деньги за франшизу

Случаются крайние случаи: вы расторгли договор, подали на возмещение убытков, предусмотренные договором, но в ответ не получаете ничего. Юрист составил грамотную претензию, где верно изложены документально подтвержденные факты нарушений конкретных пунктов договора. Франчайзер не выполнил, ухудшил, не поставил, и вы определили и доказали сумму претензий, но ничего не происходит. Тогда может помочь поддержка местного сообщества предпринимателей и франчайзеров, общественного мнения и других франчайзи.

Когда все юридические моменты учтены, пора браться за проведение общественной кампании:

• Обращения в инстанции надзора;
• Публикации негативных отзывов в официальных каталогах франшиз;
• Работу со СМИ.

Важно! Мошенники не брезгуют ничем, не избежал их и мир франчайзинга. К сожалению, в случае покупки «обманной франшизы» возврат средств зачастую невозможен. Даже если все обиженные франчайзи объединятся и смогут доказать факт мошенничества в суде. Но одним мошенником на свободе станет меньше.

Где найти деньги на покупку франшизы?

К услугам будущих франчайзи в ряде регионов существуют специальные программы поддержки, кредитования и субсидирования. Обязательно начните свой поиск средств с местных предпринимательских сообществ, только затем обратитесь в крупные региональные банки. Например, Москва, Санкт-Петербург и соответствующие области недавно объявили об обновлении программ субсидий на франшизы.

По каким договорам можно вернуть деньги за франшизу?

Начнем с ключевого совета: обратитесь к юристу, обсуждая, как правильно составить договор франшизы. В сети существуют образцы договоров франшиз: концессии и лицензионный. Оба они должны включать пункты об условиях расторжения, существуют оттенки и особенности, которые лучше сразу сверить с профессионалом.

Нужно ли договор концессии показать юристу?

Считайте это аксиомой. Договор концессии — многостраничный документ с большим количеством особенностей и деталей. Юридическая помощь — лучшая страховка и защита от любых неудач.

«Нам нужно расстаться» или как закрыть франшизу?

22 январь 2018 12 009

Если расставание влюбленной пары – это всегда слезы и обиды, то расставание двух бизнес партнеров – это, как правило, холодный и циничный расчет. Исключением не является и франчайзинг. Когда отношения изжили себя, необходимо принимать решение о расставании, но обычно франчайзи на этом этапе впадают в ступор с мысленным вопросом – что дальше?

Ну вот представьте себе Александра, успешного предпринимателя, который 2 года назад приобрел франшизу по продаже кондитерских изделий. Дела настолько хорошо шли, что за это время предприниматель открыл еще две кафе-точки, а также обустроил личный офис.

И вот, в какой-то момент Александр, попивая свежезаваренный кофе в своем офисе, с удивлением узнает, что его франчайзер практически банкрот, и до ликвидации компании осталось не больше 2-х месяцев. Соответственно, и франшизы с момента ликвидации потеряют свою актуальность.

Что делать, как жить дальше? Непонятно.

В то же время часто бывают ситуации, когда предприниматель осознает, что купил, по сути, недоработанный бизнес, и дела у него идут очень плохо. Над ним дамокловым мечом нависает вопрос – как расторгнуть франшизу, и при этом окончательно не разориться?

Рассказываю на видео:

Итак, давайте рассмотрим варианты, как проходит расторжение франшиз:

• в мирном порядке и по обоюдному согласию;
• по окончанию сроков действия договора коммерческой концессии (ДКК);
• через суд.

Все. Иных вариантов нет. Вы никогда не сможете просто отказаться от франшизы, потому что «мне так захотелось», при этом не уведомив другую сторону.

И да, обязательно учтите, что расторжение, как и заключение, обязательно должно проходить через государственную регистрацию.

Например, Вася решил расторгнуть договор со своим франчайзером, проработав под его уютным крылышком 4 года. Приехав в офис, Василий обсудил свое решение с директором компании, который выразил полное согласие с предпринимателем. Все, договор расторгнут, Вася больше ничего не платит и вообще, свободен аки горный орел?

Нет. Все отношения с юридической точки зрения прекратятся только после внесения сведений о расторжении в государственный реестр. И да, регистрация может протекать около 2-х месяцев.

Максимальный срок действия франшиз составляет 20 лет. В среднем в России ДКК заключаются сроком на 5 лет. Кто-то устанавливает срок в 1 год, кто-то – в 10 лет. Главное правило, которым руководствуются франчайзеры – окупаемость. То есть предприниматель должен успеть окупить свои вложения (вступительный, паушальный взносы, роялти и инвестиции) за указанный период времени.

В законодательстве о франчайзинге (речь идет о Главе 54 ГК РФ) есть положение, что ДКК можно расторгнуть раньше времени, если уведомить другую сторону за полгода до этого события. Но! Только если в договоре не установлены другие сроки.

Например, возьмем нашего многострадального предпринимателя Василия, который решил закрыть франшизу.

Итак, Вася, внимательно перечитав Главу 54 ГК РФ, 1 января 2017 года отправил письмо своему франчайзеру о том, что ровно через 6 месяцев собирается прекратить все отношения. На что ему тут же пришел ответ, что сделать Вася этого через полгода не может.

И ссылка на положения заключенного договора коммерческой концессии, где четко указано, что уведомление должно прийти за год до закрытия франшизы.

Таким образом, Вася, обратившись с письмом о расторжении договора франчайзинга, 1 января 2017 года, сможет закрыть франшизу только 1 января 2018 года. И этот момент обязательно необходимо учитывать еще при заключении ДКК.

В качестве примера можно привести дело № А40-90450/13 от 10 декабря 2013 года, которое рассматривалось в АС Москвы.

В суд обратилось ООО «Гриль Мастер» с иском к ООО «КаРус», с суммой исковых требований в размере чуть больше 286 тысяч рублей. Суть претензий следующая: в какой-то момент франчайзи, открыв ресторан по франшизе, попросту перестал выплачивать роялти в адрес франчайзера.

В сумму исковых требований вошли не только невыплаченные роялти, а также штрафные санкции, предусмотренные договором. Что интересно, ответчик пытался ссылаться на то, что якобы франчайзер не до конца выполнил свои обязательства по ДКК. В частности, не провел должным образом обучение персонала. Однако суд счет такие доводы не состоятельными, и отклонил их.

В результате АС полностью согласился с доводами франчайзера, и признал требуемую сумму законной.

Расторжение договора франшизы: ТОП 5 популярных причин

Итак, предлагаю рассмотреть наиболее частые причины, по которым происходит отказ от франшизы или прекращение отношений сторон в франчайзинге.

1. Ликвидация предприятия.

   Франчайзер – ООО «Веселые улыбки», детская стоматологическая клиника. Если учредители принимают решение о ликвидации, то после завершения всех процедур выданные франшизы также потеряют свою актуальность.

2. Банкротство предприятия.

   Является более радикальным способом избавиться от компании. Часто ликвидация происходит в результате процедуры банкротства. В любом случае итог – прекращение действия выданных франшиз.

3. Банкротство предпринимателя.

   Если франчайзи не справляется с бизнесом, у него копятся долги – единственным достойным выходом для него будет признание своей несостоятельности. с 1 октября 2015 года это можно сделать через процедуру банкротства физлиц, которая проходит в судебном порядке. Но! С момента признания банкротства в суде предприниматель теряет статус ИП, а значит, он больше не франчайзи.

4. Сырая франшиза.

   Часто бывает, что предприниматель осознает несовершенство франшизы только после ее приобретения.

   Так, попытавшись первые несколько месяцев поставить дело на ноги, он понимает, что это бесполезно, и от такого «бизнеса» необходимо избавляться. Ему приходит в голову идея расторгнуть договор франшизы.

   В данном случае необходимо заглянуть в договор и понять, каким образом лучше произвести все формальности, какие сроки предусмотрены в договоре и другие нюансы.

5. Изменение/недействительность коммерческого наименования или других объектов исключительных прав.

   Если мы обратимся к ч. 2 ст. 1037 ГК РФ, то увидим, что прекращение действия франшизы может быть обусловлено прекращением срока действия какого-либо исключительного права. Например, права на использование коммерческого обозначения. И это может произойти, если франчайзер не произведет замену потерянного обозначения на его аналог.

   В то же время ст. 1039 ГК РФ устанавливает, что даже в случае замены коммерческого обозначения, несмотря на то, что франшиза продолжает действовать, расторжение договора франчайзинга может состояться по инициативе франчайзи. И да, только через суд. Франчайзер в таком случае будет обязан возместить предпринимателю все расходы, связанные с приобретением франшизы.

Как заранее определить сырую франшизу: лайфхаки от экспертов

Сложившаяся практика в мире франчайзинга показывает, что существуют определенные знаки, по которым можно распознать поддельную франшизу, приобретя которую, предприниматель только понесет потери.

1. Срок действия компании на рынке. Помните, если франшизу вам предлагает компания, основанная только годом ранее – смело отказывайтесь. За такой срок невозможно выработать нормальную схему бизнеса, который был бы готов к продаже.
2. Отсутствие продвижения. Если компания активно начала продавать франшизы, при этом «забивая» на свой бизнес – бегите от такого франчайзера. Наиболее оптимальный вариант – когда компания не только продает франшизы, но и сама развивается, открывая новые отделы и торговые точки.
3. Главное – счет в банке. Если компания откровенно пытается прощупать, есть ли у вас деньги на франшизу, можете распрощаться сразу. Я не спорю, деньги всех интересуют, но! В первую очередь франчайзера должно интересовать, насколько вы способны вырулить его бизнес, ваши личностные качества и опыт, а не деньги. После заключения договора такой франчайзер, скорее всего, попросту о вас забудет. А, ну разве что будет обрывать телефон в день перечисления роялти.
4. Без поддержки. Чтобы после покупки франшизы не столкнуться с различными неприятными сюрпризами – найдите других франчайзи и пообщайтесь с ними. Вполне возможно, что все выглядит красиво только на бумажках, а в реальности после приобретения модели бизнеса вам никто не окажет никакой помощи – ни с обучением, ни с персоналом. Лучше перестраховаться, чем рискнуть своими деньгами.
5. Сказочные обещания. Если франчайзер вам обещает просто нереальные прибыли, это повод засомневаться. Помните, в любом бизнесе есть период окупаемости, и он вряд ли будет составлять 1-2 месяца, если вложить нужно не один миллион рублей.

Соответственно, если у вас возникли какие-то проблемы с франчайзером, и вы не видите дальнейшего сотрудничества – вы всегда можете расторгнуть договор франшизы.

Главное – соблюсти при этом все формальности и нормы.

И да, чтобы избежать неприятных эксцессов после заключения в виде бесконечных штрафов или продолжительной отсрочки по закрытию франшизы после уведомления франчайзера – подписывайте договор с юристом.

Хотите расторгнуть договор франчайзинга и вернуть деньги? Напишите нам

Хотите поделиться своей историей со всеми?

Расскажите ее через эту форму, мы изучим материалы и свяжемся с вами для уточнения деталей.

Поделиться историей

Как расторгнуть договор франчайзинга и можно ли вернуть деньги

.Все зависит от конкретных обстоятельств, текста договора, ваших взаимоотношениях после заключения сделки и основания их прекращения. Есть стандартные методы расторжения путем направления уведомления и специальные, которые в судебной практике также встречаются, но чаще с отрицательным результатом.

Право на расторжение коммерческой концессии

Скорее всего при заключении договора вы не сильно акцентировали внимание на право досрочного расторжения и читая этот текст не вспомните, есть ли оно, а если есть – какой срок предусмотрен для направления уведомления. Самое время прочитать.

В соответствии со ст 1037 ГК РФ, вы обязаны уведомить другую сторону о расторжении договора за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

Вы также сможете уведомить не позднее чем за 30 дней, но только если вашим договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы (отступного).

Однако, судебная практика знает один вариант, при котором индивидуальному предпринимателю не придется платить отступные и уведомлять за 6 месяцев. Договор прекратит свое действие и вам не придется даже платить упущенную выгоду.

Смысл заключается в том, что при ликвидации индивидуального предпринимателя, правоотношения прекращают свое действие, а значит, со стороны пользователя отсутствуют факты о недобросовестном поведении, так как право на прекращение деятельности закреплено в законе.

Договор не зарегистрирован в Роспатенте

Правообладатели часто не торопятся, а в некоторых случаях и не планируют регистрировать договор в Роспатенте, хотя это обязательное условие.

В силу пункта 2 статьи 1028 ГК РФ предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся.

Вроде бы все понятно и просто – нет регистрации, значит никакого договора и нет. Однако Верховный суд, указал немного иную правовую позицию, которую обязаны учитывать суды всех уровней

…предоставление права по лицензионному договору считается состоявшимся также с момента государственной регистрации предоставления права. При этом обязательственные отношения из договоров, переход или предоставление права по которым подлежат государственной регистрации, возникают независимо от государственной регистрации (пункты 1 и 2 статьи 433 ГК РФ).

Пункт 37 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10

Во многом это сделано для защиты от недобросовестного поведения одной из сторон, так как в пункте 3 статьи 432 ГК РФ указано, что сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (пункт 3 статьи 1).

Что значит «принявшая от другой стороны частичное исполнение»?

Например, если вы приняли по акту-приема передачи товарный знак, равно как и начали его использовать, то ваша заявление о расторжении договора из-за отсутствия государственной регистрации будет признано недобросовестным и не подлежащим удовлетворению

На основании изложенного, можно попробовать признать договор ничтожным с возвратом всех платежей только в том случае, если вы докажете, что не использовали, например, товарный знак до возникновения конфликтной ситуации. Однако также следует внимательно прочитать ваш договор, возможно, вы согласились с другими условиями.

Но стоит учесть, что есть и обратная судебная практика, когда суды удовлетворяли требования заявителей. Так, в Постановлении от 22.05.20218 по делу А45-35224/2017, Седьмой арбитражный апелляционный суд указал, что неисполнение ответчиком обязательства по государственной регистрации предоставления истцу права использования предусмотренных договором исключительных прав, основу которого составляло исключительное право на товарный знак, что в свою очередь является существенным нарушением договора ответчиком и основанием для расторжения договора коммерческой субконцессии, заключенных между истцом и ответчиком.

Таким образом, вывод суда о возникновении у ответчика обязательств по возврату перечисленных истцом сумм является верным.

Передали не всю информацию по договору

По условиям договора, правообладатель обязан вам передать либо товарный знак, брендбуки, инструкции по найму персонала и т.п.

При этом в подтверждении передачи должен быть составлен акт с поименным перечислением объектов по договору. В случае, если какие-либо документы не были переданы, вы имеете право заявить о расторжении договора франзайзинга и потребовать возврата паушального взноса и других внесенных платежей.

Как расторгнуть договор с франшизой и вернуть деньги: советы юриста

Время чтения 7 минут Спросить юриста быстрее. Это бесплатно! Размер шрифта: A+ | A−

Во-первых, в договоре могут быть предусмотрены специальные условия на этот счет.

Во-вторых, нередко предмет договора такой, что он подпадает под понятие лицензионного договора, но коммерческой концессией (франчайзингом) не является.

Более того, встречаются и такие ситуации, когда о франчайзинге говорит только название договора, а его предмет и условия свидетельствуют о совершенно иной сделке.

Анализ договора – первое, что нужно сделать

В первую очередь необходимо заново изучить условия договора. Но не просто прочитать, а дать правовой анализ. Если это сложно сделать самостоятельно, а, как правило, это действительно так, нужно привлекать юриста. На первом этапе важная задача – понять, каков истинный предмет сделки и правоотношений. От этого зависит, какие нормы нужно будет применить к данной ситуации.

Встречаются случаи, когда франшизу покупают-продают с оформлением лицензионного договора вместо договора коммерческой концессии (франчайзинга), при этом используют схожую или аналогичную терминологию. Эти сделки – разные по предмету, хотя франчайзинг считается разновидностью лицензионного договора.

Нормы, которыми регулируется заключение лицензионного договора, применимы к договору франчайзинга, а вот наоборот – нет. Переход прав по договору франчайзинга подлежит обязательной госрегистрации, иначе такой переход считается несостоявшимся.

При заключении лицензионного договора такая обязанность наступает только тогда, когда это предусмотрено законом в отношении конкретных результатов интеллектуальной деятельности (РИД), права на которые передаются по договору.

На практике встречаются и другие ситуации, когда стороны пытаются подменить одну сделку другой или обойти требование о регистрации перехода прав в Роспатенте. Однако если дело дойдет до суда, то суд будет смотреть на предмет и условия договора, а не на его название. Если обязанность регистрации не исполнена, то переход прав считается несостоявшимся.

Это не означает недействительность договора, но позволяет ставить вопрос о понуждении к регистрации перехода прав и (или) о расторжении договора в связи с нарушением обязательств по сделке.

Соответственно, в такой ситуации может быть заявлено и требование вернуть уплаченный паушальный взнос за франшизу, а не получится – требование о взыскании денежных средств в судебном порядке.

Как расторгнуть договор франчайзинга

К расторжению договоров коммерческой концессии применяются общие основания и условия, предусмотренные ГК РФ для всех видов сделок.

Как закрыть франшизу:

1. Договориться о досрочном расторжении договора, условиях и последствиях такого шага.
2. Обратиться в суд для расторжения договора в одностороннем порядке.

Для всех случаев важные обстоятельства – основания и порядок расторжения договора, предусмотренные самим договором.

Порядок прекращения договора франчайзинга установлен ст. 1037 ГК РФ. Договор можно не только расторгнуть, но и отказаться от его исполнения:

1. Если договор заключен на неопределенный срок, любая из сторон вправе отказаться от сделки, уведомив вторую сторону минимум за 6 месяцев до планируемой даты прекращения отношений.
2. Если договором предусмотрена выплата отступного, то отказаться от договора можно, уведомив вторую сторону за 30 дней до планируемой даты прекращения отношений.
3. Если договором установлены более продолжительные сроки уведомления об отказе от договора, то должны соблюдаться договорные сроки.
4. Договор в любом случае прекращается, если:

• одна из сторон признана банкротом;
• прекращается право, переданное правообладателем по договору, и оно не заменено на новое аналогичное.

Односторонний отказ от договора без необходимости получения судебного решения возможен только по инициативе правообладателя, если:

• пользователь нарушил условия о качестве товаров, работ или услуг;
• пользователь грубо нарушил указания и условия правообладателя относительно характера, способов и условий использования переданных прав;
• пользователь перестал платить вознаграждение или нарушил срок платежа.

Односторонний отказ не допускается, если пользователь устранил нарушение по требованию правообладателя. Однако будет считаться правомерным в случае повторного нарушения в течения года после направления требования.

В иных случаях расторжение договора возможно, если:

1. Применимо основание, указанное в договоре для его расторжения.
2. Сторона договора существенно нарушает его условия – так, что второй стороне причиняется ущерб, который значительно превышает выгоды, на которые был обоснованный расчёт при заключении сделки.

Взаиморасчеты сторон в случае прекращения договора

Расторжение договора предусматривает выплату правообладателю (франчайзеру) фактически произведенных им расходов, связанных с исполнением своих обязательств по сделке.

Такое требование не влияет на возможность заявления франчайзи требования о возврате уплаченного по договору паушального взноса (стоимости франшизы). Но проблема можно заключаться в том, что заявленный размер расходов франчайзера будет равен или даже превышать стоимость франшизы.

Многие франчайзеры делают ставку не столько на паушальный взнос, сколько на получение роялти – ежемесячного платежа по договору франчайзинга.

Размер и порядок возврата денежных средств, уплаченных правообладателю, определяется условиями договора.

В этой части может возникнуть еще одна проблема: у франчайзи не будет оснований потребовать возврата паушального взноса. Это следует учитывать при заключении сделки – условия могут быть очень жесткими.

Тем более что, как правило, договор готовит франчайзер (правообладатель) и, по понятным причинам, делает ставку на свои интересы и выгоды.

Если стороны договорятся о досрочном расторжении договора, они могут тут же предусмотреть конкретный порядок проведения взаиморасчетов. Но если договориться не получится, вопрос придется решать в судебном порядке.

Основные причины расторжения договора и возможность возврата стоимости франшизы

Если исключить факты банкротства сторон договора франчайзинга, а также случаи прекращения прав у правообладателя, то наиболее часто на практике встречаются две причины разрыва отношений:

1. «Сырая» франшиза.
2. Не получилось открыть или развить бизнес.

Зачастую франшиза – первый предпринимательский опыт франчайзи. В этом случае он может понять несовершенство бизнес-предложения только по мере реализации проекта. Но даже если франшиза – хороший бизнес-продукт, далеко не у всех предпринимателей получается открыть дело или добиться ощутимых доходов. На это могут влиять как субъективные факторы, так и объективные.

Рассмотрим один пример:

Предприниматель заключил договор франчайзинга, рассчитывая, что сможет открыть в своем городе несколько торговых точек. Однако так сложились обстоятельства, что все торговые центры отказали ему в заключении договора аренды, а других вариантов просто не было.

Естественно, в такой ситуации франчайзи посчитал необходимым расторгнуть договор. Но может ли он при этом вернуть паушальный взнос? В договоре предусмотрена такая возможность, однако при условии, что франчайзи не сможет открыть магазин по независящим от него обстоятельствам.

Будет ли таким обстоятельствам отказ собственников предоставить помещения в аренду? Крайне сложно об этом судить. Все зависит от того, сможет ли доказать франчайзи объективную невозможность открыть бизнес и как эти доводы воспримет суд.

Многое зависит и от позиции второй стороны, которая имеет полное право доказывать обратное.

Рассмотренный пример – не самый сложный случай. Здесь хотя бы есть основание требовать расторжения договора и возврата паушального взноса. Но возврат денег может и не предусматриваться договором.

А порой встречаются такие основания и условия, что крайне сложно их доказать. Таким образом, очень многое в части возврата стоимости франшизы зависит от условий сделки.

Этот момент требует предельной внимательности при анализе предложенного договора, как бы он ни назывался – франчайзингом, лицензионным, партнерским или как-то иначе.

Юрист о механике франчайзинга: как правильно расторгнуть договор франчайзинга

Юрист о механике франчайзинга: как правильно расторгнуть договор франчайзинга

Прекращение действия договора франчайзинга может происходить в силу различных оснований, в целом их можно разделить на 6 групп.

1. Прекращение действия договора в связи с истечением срока его действия

В данной ситуации после указанной даты договор франчайзинга автоматические прекращает свое действие. Регистрация такого прекращения в патентном органе (НЦИС) не требуется, т.к. срок действия договора изначально отражается в Государственном реестре договоров комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга).

Если в договоре стоит указание на возможность автоматического продления договора при отсутствии возражений (заявлений) сторон, сторонам все-равно следует оформить дополнительное соглашение о его продлении и зарегистрировать его в НЦИС. Дело в том, что патентный орган не контролирует наличие/отсутствие такого возражения (заявления), и действие договора согласно данным Государственного реестра будет считаться прекращенным.

2. Расторжение договора по соглашению сторон

В данном случае в силу каких-то причин стороны договорились добровольно прекратить действие договора с какой-либо определенной даты.

Такая договоренность облекается, как правило, в форму соглашения о расторжении договора франчайзинга, а иногда — просто в форму дополнительного соглашения к договору.

Название документа в данном случае не влияет на саму суть и исключительно дело вкуса автора документа.

В документе стороны устанавливают дату, с которой намерены прекратить действие договора, а также указывают действия, которые нужно совершить франчайзеру и франчайзи до его прекращения или после (например, вернуть документацию, содержащую ноу-хау, снять вывеску, убрать символику франчайзера с оборудования и пр.).

3. Односторонний отказ от договора/отказ от исполнения договора (не путать с односторонним расторжением по требованию стороны)

В соответствии со ст. 910-11 ГК РБ каждая из сторон договора франчайзинга, заключенного без указания срока, вправе в любое время полностью отказаться от исполнения договора, уведомив об этом другую сторону за 6 месяцев (если договором не предусмотрен более продолжительный срок).

Кроме того законодательство позволяет в договоре франчайзинга закрепить право одной или обеих сторон отказаться от договора в одностороннем порядке (внесудебное расторжение) в других случаях. При наличии такого условия в порядке, предусмотренном договором, сторона вправе принять решение прекратить договор франчайзинга.

В договоре франчайзинга необходимо указать:

— условия, при которых такое право наступает (например, через определенный период после заключения договора, нарушение стороной условий договора, объективные независящие от сторон обстоятельства и др.). В договоре может быть просто указано, что сторона вправе отказаться от договора в следующем порядке «…», т.е. данное право может быть ничем не обусловлено.

В виду того, что договор франчайзинга влечет со стороны франчайзи определенные инвестиции, которые должны окупиться, ему стоит внимательно читать договор на наличие такого условия.

Со стороны же франчайзера иногда есть определенный интерес в установлении такого условия. Т.к. франчайзи, который портит репутацию франчайзинговой сети или грубо нарушает условия договора, может принести серьезные убытки. И в таком случае нужно иметь быстрые и эффективные механизмы избавления от такого «партнера»;

— порядок отказа от договора, т.е. какие действия необходимо совершить и условия соблюсти стороне, чтобы отказаться от договора. Чаще всего требуется письменное уведомление второй стороны за конкретное количество дней (месяцев).

— на какую из сторон ложатся затраты по регистрации расторжения договора.

При такой форме прекращения договора необходимо также обратиться в НЦИС за регистрацией расторжения.

При этом придется подтвердить выполнение всех формальностей, установленных договором, для осуществления одностороннего отказа (например, письменное уведомление второй стороны и получение второй стороной такого уведомления).

Если договором франчайзинга не предусмотрено, кто несет расходы по регистрации расторжения договора, то стороне, инициировавшей такое расторжение, придется проводить регистрацию за свой счет.

4. Расторжение договора через суд по требованию одной из сторон.

• Такие споры рассматривает судебная коллегия по делам интеллектуальной собственности Верховного суда.
• По требованию одной из сторон договор может быть расторгнут по решению суда только:
• 1) при существенном нарушении договора другой стороной;
• 2) в иных случаях, предусмотренных договором.
• Требование о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законодательством либо договором, а при его отсутствии — в тридцатидневный срок.

5. Расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств.

1. Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его сути.

2. Изменение обстоятельств признается существенным, если они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

3. Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:
4. 1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;
5. 2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени добросовестности и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям гражданского оборота;
6. 3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
7. 4) из существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.
8. Требование о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законодательством либо договором, а при его отсутствии — в тридцатидневный срок.

6. Автоматическое прекращение действия (расторжение) договора в связи с наступлением определенных обстоятельств (например, запрет на ввоз товаров определенной группы, отсутствие оплаты вознаграждения и пр.).

• В данном случае в договоре стоит определить:
• — обстоятельства, при наступлении которых договор автоматически прекратит свое действие;
• — доказательства (документы), которые будут подтверждать наступление таких обстоятельств;
• — действия сторон, которые они должны совершить после наступления таких обстоятельств (кто будет регистрировать расторжение договора и за чей счет).

В данном случае в договоре франчайзинга стоит заранее определить полный и достаточный перечень доказательств (документов), которые будут подтверждать наступление обстоятельств, т.к. на их основании патентный орган будет проверять обоснованность расторжения и проводить регистрацию расторжения.

Важно

При составлении договора франчайзинга, а также при его изменении/расторжении стоит учитывать, что как договор франчайзинга, так и будущие его изменения / досрочное расторжение потребуют государственной регистрации в патентном органе – НЦИС (в отношении расторжения ст. 910-11 ГК РБ).

Соглашение о расторжении договора франчайзинга и дополнительное соглашение к договору считается заключенным с момента его регистрации (ст. 403 ГК) и без такой регистрации являются недействительными (ст. 166 ГК).

Надежда Грабовская, юрист ООО «Завод франшиз» и редактор журнала «Юрист»

Расторжение договора франчайзинга

Инициатива прекратить партнёрские отношения во франшизах может исходить как от головного офиса, так и от франчайзи. А зачастую – и сразу от обоих.

Причин может быть много. Самая простая из них – партнёры не сошлись во мнениях. Так действительно бывает. Один возлагал слишком большие надежды, покупая популярную франшизу, другой – ожидал больше самостоятельности. 

Но такой вариант – почти сказка. Чаще всего одна из сторон не выполняет свои обязательства. А вторая – не собирается с этим мириться.

Или ещё хуже – франчайзер получает паушальный взнос, а плотно заняться своим новоиспечённым партнёром не торопится, оставляя развитие бизнеса без своего внимания. Либо же франчайзи, платит деньги и полностью расслабляется, так как думает, что франчайзер сделает всё за него.

Вот примеры, когда инициатором выступает франчайзер:

• Франчайзи не оплачивает вовремя роялти (есть франшизы без роялти)
• Франчайзи нарушает правила использования интеллектуальной собственности
• Открываются несогласованные с головным офисом точки
• Не учитывается стратегия компании в плане развития маркетинга (характерно для франшиз с большим количеством партнёров)
• Не соблюдаются правила рекламной политики фирмы

Но к расторжению может вести и франчайзи. Чаще всего это случается, если:

• Бизнес не приносит той прибыли, которую обещал франчайзер (смотрите рейтинг франшиз)
• Маленький клиентопоток, который не даёт развиваться
• Не предоставляется та поддержка и материалы, которые были заявлены изначально франчайзером (лучше искать франшизы для начинающих)

Сложность в том, что каждый участник процесса расторжения договора хочет остаться в выгоде. А зачастую процесс прекращения партнёрских отношений никак к этим выгодам не ведёт. Вот и тянут на себя одеяло недовольный франчайзер и недовольный франчайзи.

Продавец франшизы стремится получить все платежи, на которые рассчитывал, либо же взыскать штрафы с франчайзи за неисполнение обязательств.

Покупатель же стремиться не только уклониться от всех возможных платежей, но и зачастую вернуть вложенные деньги.

И вот из-за такого «перетягивания одеяла» и превращается простое расторжение договора франчайзинга в настоящее юридическое противостояние. Дело нередко заканчивается судом. Самостоятельно с такой проблемой справиться может не каждая фирма, как минимум, если в штате нет юриста.

К кому обращаться за помощью в расторжении договора франчайзинга

Поэтому на помощь приходится звать адвокатов и специалистов юридического поля.

Однако франчайзинг в России – дело не то чтобы не проработанное, но имеющее множество нюансов, которые законодательно ещё не до конца утверждены.

Как следствие – чтобы всё-таки перетянуть то одеяло на свою сторону, нужно обращаться именно к профильным фирмам, специализирующимся на юридических вопросах франчайзинга.

Чем может помочь юридическая фирма, занимающаяся решением споров во франчайзинге

Для франчайзера:

• Формированием правовой позиции по ситуации
• Подготовка претензии, в которой будет отражены все существенные данные и требования по конкретным пунктам договора франчайзинга и действующему законодательству РФ.
• В случае, если ситуацию нельзя урегулировать до суда – подготовка полного пакета документов для судебного разбирательства и взыскания всей имеющейся задолженности.

Для франчайзи

• Изучение договора франчайзинга из-за которого возникли разногласия на предмет признания его недействительным в судебном порядке.
• Формирование позиции для защиты в случае претензии со стороны франчайзера.
• Формирование на основе изучения договора претензии продавцу франшизы, в которой излагается требование о возврате всех или части денежных средств, ранее переданных по договору. Либо требование о расторжении договора.

• В случае невозможности урегулирования проблемы до суда, подготовка пакета документов для требования взыскания убытков в суде.
• Один из главных моментов, на которые стоит обратить внимание в первую очередь – опыт компании в решении именно франчайзинговых вопросов.
• Как вариант – фирма «Бюрократ» — юридическая служба, которая занимается именно вопросами франчайзинга – от помощи в составлении договоров франчайзинга до разрешения споров между продавцом и покупателем франшизы в суде.
• Сотрудники фирмы выделяют 4 основных шага при возникновении споров между участниками договора франчайзинга. И на каждом из этих 4-х этапов представляют своего клиента:

1. Проведение анализа текущей ситуации и формирование правовой позиции
2. Разработка безопасного механизма расторжения договора франчайзинга
3. Подготовка претензии
4. Представление интересов клиента в суде