Налоговая не приняла расходы, опять проверка по НДС, запросили документы по встречке – не только бухгалтерам, работающим с общей системой налогообложения, попадаются похожие проблемы. Можно винить всех вокруг или поискать решение в себе и своих контрагентах, ведь заинтересованность ФНС не носит случайный характер, это результат выбора по особым критериям, в частности добросовестности.

Что такое добросовестность

Неформально существует два понятия – добросовестность и осмотрительность. Несмотря на сходство, по сути, они отличаются. В Налоговом кодексе при этом соответствующих определений нет, отсылки приходится искать в ГК.

Например, п. 3 статьи 307 упоминает, что стороны обязательств должны действовать с учетом законных интересов и содействовать достижению общей цели (в том числе предоставлять необходимую информацию). Об осмотрительности говорится в статье 401 (пункт 1).

Кстати! Верховный суд дает некоторые пояснения к Гражданскому кодексу в Постановлении № 25 от 23.06.2015 г., к примеру, указывает на то, что добросовестность оценивается по поведению каждой стороны сделки, а также может быть рассмотрена судом.

Все же нет в законе четкого и ясного определения этих двух понятий, поэтому сформулирую их самостоятельно, исходя из применения именно в отношении сделок и налоговых проверок.

Добросовестность – организация деятельности и заключение сделок исключительно исходя из экономической целесообразности, не подразумевая прикрытие иной деятельности или обязательств (притворные сделки), учитывая цели, установленные уставом организации (для коммерции – извлечение прибыли, как основная). При этом все действия, совершаемые сторонами, прозрачны, документально подтверждены, и каждая готова предоставить необходимую информацию не только контрагенту, но и проверяющим.

Осмотрительность – при осуществлении деятельности и выборе бизнес-партнеров (клиентов, поставщиков, инвесторов, подрядчиков и т.д.) сбор сведений и документов о контрагентах, подтверждающих:

• Реальность, срок существования, место регистрации юридического лица.
• Отсутствие непогашенных, просроченных обязательств в крупном размере (кредиты, зарплата, налоги, взносы).
• Полномочия руководителя, представителя, иных лиц, подписывающих документы от имени организации, действительность предъявляемых доверенностей.
• Отсутствие судебных дел в отношении самой компании, ее руководителя, главного бухгалтера, а также дисквалификации указанных лиц.
• Опыт в выполнении конкретных работ, поставке товаров, оказании услуг, если требуют обычаи делового оборота или законодательство (например, при закупке в порядке аукциона).
• Наличие лицензий, сертификатов, исключительных прав, патентов при необходимости.
• Систему налогообложения.
• Другую информацию (в частности, рекомендации, исполненные госконтракты, регистрации, различные способы связи, сайт, отчетность).

Почему для ФНС важны эти два подхода (добросовестность, с точки зрения работы самой организации, и осмотрительность в части выбора контрагентов)? На их основе формируют критерии, составляют списки выездных проверок, камералят декларации, делаются запросы.

Критерии проверок ФНС

Проверять все организации налоговой неинтересно. Сплошная проверка не принесет пользы бюджету – тратить время и деньги на благонадежных налогоплательщиков невыгодно, а на нарушителей будет не хватать рук. Поэтому была разработана система планирования выездных налоговых проверок (Приказ ФНС России № ММ-3-06/333@ от 30.05.2007 года).

Чем руководствуется ведомство при отборе:

1. Расчет налоговой нагрузки. Можно провести самостоятельно, используя таблицу-приложение № 7 к другому письму ФНС от 2017 года (применяется для ОСНО, УСН, ЕСХН). Сравниваем данные с Приложением № 3 к первому письму за соответствующий год.
2. Убыточная отчетность в течение более двух лет подряд. Даже если причины объективные, такая тенденция может привести к сокращению стоимости чистых активов и ликвидации или банкротству.
3. Высокий процент вычетов по НДС (от 89% по отношению к налогу).
4. Рост расходов опережает рост доходов (рассматривается налоговая и бухгалтерская отчетность).
5. Зарплата ниже установленной в субъекте РФ среднеотраслевой (по данным Росстата, ФНС, в т. ч. полученных по письменному запросу), а также сведения, полученные при рассмотрении обращений (жалоб). К примеру, заявление работника о незаключении официального трудового договора и выплате заработка «в чёрную».
6. Приближенность показателей деятельности по спецрежимам к предельным. В зависимости от системы налогообложения – выручка, количество работников, площадь торговли, количество автотранспорта, доля участия других компаний. Для ЕСХН процент дохода от продажи сельскохозяйственной продукции. Если до предела остается менее 5%, то велика вероятность повышенного внимания со стороны ФНС.

Важно! Для ИП на ОСНО повышенные расходы от 83% по отношению к доходам также рассматриваются как фактор риска.

7. Многоходовые и посреднические операции, не имеющие разумного объяснения. Это так называемые сомнительные сделки, о них я писала в статье о блокировках счета.
8. Отсутствие ответа на запросы ФНС при проведении камеральной, встречной налоговой проверки, отказ или игнорирование требования о представлении подтверждающих документов, устранении противоречий и ошибок в отчетах.

Утрата документов в результате чрезвычайной ситуации (например, пожара) и их последующее восстановление хоть и является объективным обстоятельством, но включено в перечень критериев.

9. Перерегистрация компании и изменение ее юридического адреса. Сама по себе смена местонахождения не вызывает интереса, а вот неоднократное перемещение, влекущее смену инспекции ФНС, пусть даже в границах одного города (характерно для Москвы или Санкт-Петербурга), — повод сомневаться в добрых намерениях организации.
10. Уровень рентабельности. Это показатель, отражающий эффективность (если совсем утрированно – окупаемость) использования активов и реализации товаров (работ, услуг). Для расчета применяется формула: финансовый результат/себестоимость (стоимость актива)*100. Снова придется сравнить результат с таблицей, на этот раз смотрим Приложение № 4 к Приказу. Требует проверки отклонение на 10 и более процентов.
11. Последний критерий связан с осмотрительностью. Если организация регулярно рискует, работая с ненадежными партнерами, или просто не спешит проводить предварительную проверку перед сделками, то считается, что такая деятельность требует контроля со стороны налоговой службы.

Кстати! Посмотреть, не попала ли ваша компания «под раздачу» в 2020 году, можно на сайте Генеральной прокуратуры. Для СМП проверки приостановлены до 31 декабря 2020 года в связи с пандемией.

Это не закрытый список, ФНС вправе руководствоваться сложившейся судебной практикой, выявленными новыми схемами ухода от налогообложения и сокрытия доходов, рассматривает другие факторы, например, наличие контролируемых сделок, ВЭД со странами, которые не обмениваются с российскими службами информацией, сотрудничество налогоплательщика с компаниями, ранее уличенными в незаконных махинациях и т.д.

Как подтвердить добросовестность

Из критериев, в принципе, понятно, что нужно делать, чтобы не попасть под пристальное внимание: больше доходов и налогов, высокая зарплата, сказать «нет» сомнительным сделкам. На практике самая обычная операция может превратиться в небезопасную. Частично в прошлых статьях мы уже разбирали сложные ситуации:

Отмечу, что тщательный отбор поставщиков при работе с НДС актуален не только для крупных организаций, ведь небольшая компания на УСН иногда обязана заплатить налог (при импорте).

Что касается других способов обеспечить подтверждение собственной добросовестности, понадобится:

1. Проверять при создании компании участников и руководителя на наличие дисквалификации, незавершенных судебных дел, крупных задолженностей, чтобы на начальном этапе избежать отказа в регистрации и ненужного внимания.
2. Как-то не принято (да и закон не требует) при регистрации интересоваться происхождением имущества, вносимого в качестве вклада в уставный капитал, а следовало бы. У супругов, к примеру, есть совместное имущество (включая деньги), если другой супруг не знал о его использовании для создания общества, он вправе обратиться в суд, потребовать возврата, вхождения его в долю, что, разумеется, не пойдет на пользу организации. Проще всего – заручиться нотариально заверенным согласием.
3. Вести максимально открытый диалог в сделках, руководствуясь, тем не менее, принципом разумности, сохраняя коммерческую тайну.

Обратите внимание! В положении о персональных данных предусмотрите случаи передачи сведений третьим лицам. Примером служат пропуска на закрытую территорию поставщика. Т.к.

они изготавливаются другой стороной, необходимо получить согласие сотрудников заранее.

Не обязательно, но желательно запросить от контрагента письменные гарантии использования данных исключительно в указанных целях.

4. Избегать в договорах слишком лояльных условий, если это не является одним из обычаев делового оборота или не дает компании дополнительных выгод. Например, долговременная беспричинная отсрочка платежа на крупный контракт для нового клиента будет подозрительна с точки зрения налоговой, а вот рассрочка с ежемесячными платежами и процентом – нормально.
5. Не бросать дебиторскую задолженность на самотек. Это значит: писать претензионные письма, если предусмотрены санкции (пени, неустойки), рассчитывать их и требовать уплаты, обращаться в суд, вступать в ряды кредиторов при банкротстве.
6. Проявлять внимание к оформлению операций и оперативно (не откладывая!) решать вопросы с ошибками, неточностями и неполным заполнением в документах, подтверждающих расходы, и счетах-фактурах.

Пример: поставщик указал в счет-фактуре старый юрадрес, сразу ошибку менеджер заметил, но не стал отправлять на исправление, документ был представлен на проверку. Поставщику налоговая доход не уберет, максимум, что его ждет – замечание, а вот для покупателя реален отказ в вычете по НДС.

Чем тщательнее отношение к работе по безопасности сделок, тем надежнее вы защищены от претензий налоговиков. Теперь разберем, что требовать от контрагента и какие признаки должны стать тревожным звонком.

Доверяй, но проверяй: досье контрагента

Выше, описывая понятие осмотрительности, я указала базовые сведения о контрагентах, необходимые для работы. Что должно насторожить при поиске информации (проверяющие наверняка зададутся связанными вопросами):

• Организация давно существует, но в сети нет почти никаких данных – отзывов, упоминаний, а сайт создан в текущем году. Мошеннические фирмы не фантомны, это реально зарегистрированные компании, но никогда не ведшие деятельности ранее, поэтому и узнавать о них нечего.
• Общение идет исключительно по телефону, через мессенджер или электронную почту, приезд на склад, общение лично с руководителем и т.п. попытки пресекаются, даются невнятные объяснения, почему этого нельзя сделать. Крупные аферисты, возможно, будут более продвинутыми, но все равно прямой контакт для них нежелателен.
• Контрагент не может прислать копии, сканы основных регистрационных документов: свидетельство о включении в ЕГРЮЛ, ИНН, приказ на директора, устав и прочее. Такой пакет обычно наготове у менеджера или руководителя, т.к. часто требуется.
• Поставщик предлагает условия поставки, резко отличающиеся от общепринятых. К примеру, вы хотите приобрести пробную партию товаров на небольшую сумму, а предлагают крупную по заниженной цене (возможно ниже среднерыночной), мотивируя заплатить больше.
• Подрядчик или исполнитель не предоставляет доказательств наличия необходимых ресурсов (сотрудников, материалов, оборудования), хотя договор предусматривает такое обязательное условие.
• Контрагент запрашивает излишние сведения и документы: СНИЛС руководителя, отчеты СЗВ-М и другие, содержащие личные данные, в том числе информацию о заработке, номера телефонов, электронной почты (не корпоративных), копии паспортов сотрудников.
• Несоответствие масштабов бизнеса заявляемых и реальных. «Мы уже 5 лет ведем продажи через интернет по всей России, работаем с ведущими компаниями доставки» – доставщики никогда о такой организации не слышали, а на сайте всего несколько товаров, без отзывов.

Составляя досье контрагентов, старайтесь вести белый список. Черный обычно бесполезен – однодневки и прочие авантюристы меняют фирмы и руководителей как перчатки. Теперь представим, что вам не повезло с ФНС или встретился мошенник, – как действовать?

Как реагировать на мошенничество и оспорить действия ФНС

Если поставщик или клиент не исполнили обязательства в срок, а выйти на контакт или решить мирно вопрос не выходит, не затягивая (можно параллельно переговорам), направьте претензию с расчетом санкций. Если они не были описаны в контракте, то ГК предусматривает выплату неустойки (статьи 487 и 395).

Важно! Существует законная неустойка (статья 332 ГК РФ), она определяется иными кодексами и федеральными законами в зависимости от сути обязательства.

В 2020 году реально обратиться в суд для получения судебного приказа, не вступая в долгоиграющие судебные споры. Правда, нужно учесть, что упростить процедуру в Арбитражном суде возможно только в отношении денежных требований. Что необходимо сделать:

• Получить признание долга: акты сверки, переписку, гарантийные письма, накладные, акты, договора, дополнительные соглашения и т.п. Желательно также приложить претензию и подтверждение ее получения.
• Обратиться в суд с заявлением и доказательствами наличия задолженности.
• Получить через 5 дней на руки судебный приказ, у должника будет 10 дней на возражения.
• Обратиться в банк, где находится счет дебитора, для списания суммы долга.

Кстати! Установлено ограничение на размер взыскания: согласно пункту 1 статьи 229.2 АПК сумма должна быть не более 500 000 рублей.

Если должник отменит приказ, то остается обратиться в суд с обычным иском. Не увенчавшиеся успехом дела хотя и не вернут средств, зато будут доказательством, что вы старались это сделать, и помогут опровергнуть недобросовестность сделки.

Налоговая служба проверяет сделки не однобоко, если пришли с проверкой или запросили документы у вас, то, скорее всего, и у контрагентов потребуют. Это и есть встречная проверка, когда сравнивают данные двух сторон. Пока складывается нелучшая судебная практика, обзор которой можно посмотреть в системе Консультант Плюс.

В качестве дополнительных аргументов за признание сделки нереальной (на чем чаще всего налоговая настаивает) называется отсутствие у контрагента:

• административных, управленческих расходов в выписках банка;
• постоянного остатка на счете – деньги переводились на другие счета (в т. ч. физлиц);
• договора аренды по месту нахождения;
• подтверждение наличия необходимых складских остатков;
• деловой репутации (рекомендаций, как ее подтверждения);
• подписей уполномоченных лиц (т.е. документы подписаны неизвестными или отсутствует подтверждение полномочий).

Несмотря на безрадостную статистику, организации не опускают руки и идут по всем инстанциям в поисках правды. Вот одно из свежих дел (хотя речь в нем идет о периодах 2013-2015 годов, но проверка прошла в 2017, а разбирательства продолжаются в 2020-м) о недобросовестности при получении вычета по НДС – А42-7695/2917, по нему вынесено Определение № 307-ЭС19-27597 от 14.05.2020.

Высший суд РФ решил, что не все претензии ФНС в деле обоснованны, а организация предоставила достаточно доказательств как осмотрительности, так и добросовестности.

Рекомендую прочитать определение и выделить для себя полезные аргументы суда в пользу налогоплательщика (в частности привлекает внимание напоминание ВС, что сама по себе неуплата контрагентом НДС не означает лишение вычета налогоплательщика).

Как проверить контрагента на добросовестность

Добросовестность — один из главных принципов гражданских правоотношений  (п. 3 ст. 1 ГК РФ). Но в законе определения этого понятия нет. Термин «добросовестность» используется в сферах налогов и закупок, при разрешении гражданско-правовых споров.

Как указывает Верховный суд, поведение добросовестного контрагента соответствует ожиданиям других участников гражданского оборота. Такой партнер по бизнесу учитывает интересы другой стороны сделки, не нарушает ее права, предоставляет необходимую информацию для заключения договора.

Добросовестная фирма не будет нарушать закон, чтобы извлечь из этого выгоду (постановление Пленума Верховного суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой ГК РФ»). Не сорвет сроки, не скроется с авансом, а если что-то пойдет не так, возместит убытки.

Действия добросовестного контрагента предсказуемы для такого же добросовестного участника оборота.

Налоговый кодекс также не определяет критерии добросовестного контрагента. Но в Приказе ФНС РФ от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@ перечислены признаки, которые указывают на недобросовестность компании. По ним можно вычислить фирму-однодневку или определить сомнительную сделку до заключения договора. Вот некоторые из них:

• Компания не предоставляет документ, подтверждающий полномочия директора, или копию его паспорта. О полномочиях руководителя свидетельствуют протокол общего собрания об избрании, продлении полномочий на новый срок, приказ собственника имущества о назначении директора. Странно, если руководитель у фирмы есть, а документа об этом нет.
• У представителя организации нет доверенности. Если человек пытается совершить сделку от имени компании, а доверенности у него нет, это тревожный сигнал.
• В публичном пространстве нет информации о компании. Она не дает рекламу, у нее нет сайта и аккаунтов в социальных сетях. Фирмы нет на онлайн-картах, в сети нет отзывов клиентов. Отсутствие данных может указывать на мошенников или фирму-однодневку.
• Контрагента нет в ЕГРЮЛ/ЕГРИП. Если при проверке компании или ИП через сервис ФНС результаты поиска ничего не дали, юридически фирмы не существует.
• Партнер предлагает сделку на условиях, которые отличаются от обычных. Например, контрагент планирует рассчитываться по договору векселями или через третьих лиц, не дает аванс за поставку крупной партии товара, просит на длительный срок отсрочить платеж. Или другая ситуация. Компания «Ромашка» и фирма «Василек» заключают договор поставки. По условиям сделки, если «Василек» не поставит продукцию в срок, санкций за это не будет. Но если «Ромашка» не перечислит деньги вовремя, то заплатит 100% стоимости договора за каждый день просрочки. Очевидно, штрафные санкции не соответствуют последствиям нарушения условий договора.
• У контрагента нет возможности исполнить договор или выполнить условия в срок. Это может выражаться в отсутствии лицензии, нужного оборудования, квалифицированных кадров. Например, работодатель планирует отправить сотрудников на медосмотр. Для этого нужно заключить договор с клиникой. Руководитель находит потенциального контрагента, просит его представить лицензию на медицинскую деятельность. Выясняется, что лицензии нет. Значит, компания не сможет законно исполнить договор.
• Потенциальный партнер сотрудничает с проблемными контрагентами и расходует на выплаты по сделками с ними большую часть своего бюджета.

Добросовестность связана с должной осмотрительностью при выборе контрагента. Подробнее об этом можно узнать в отдельной статье.

Проверять потенциального партнера нужно минимум по двум причинам: 

1. Контрагент не исполнит договор. Обстоятельства могут быть разные: мошенник исчезнет с авансом, фирма обанкротится или сорвет сроки по сделке. Если проверить организацию заранее, рисков можно избежать. На фирму часто подают в суд из-за качества продукции? Это повод задуматься и выбрать более надежного поставщика, чтобы не оказаться на месте обманутых истцов.
2. ФНС усомнится в правильной уплате налогов. Сотрудничество с сомнительным контрагентом — основание для проверки. Инспекторы могут счесть сделку фиктивной. Из-за этого налоговая не примет НДС к вычету, не учтет расходы при определении налоговой базы налога на прибыль и доначислит сумму налога. Подробности о налоговых рисках читайте здесь.

Добросовестная фирма

Такая компания нуждается в надежных контрагентах. Ее не интересуют сомнительные схемы и ненадежные поставщики. Сотрудничество только с добросовестными контрагентами поможет застраховать организацию от непредвиденных расходов. Если партнер окажется банкротом, дополнительных издержек не избежать. Придется потратится на судебные разбирательства и поиск нового контрагента.

Налоговая

ФНС проверяет обоснованность вычетов НДС. Недобросовестные компании создают видимость совершения сделки. По документам все в порядке, но реально фирма не исполняет договор.

При этом она просит налоговую выплатить суммы вычета по НДС. Если контрагент или сделка подозрительные, инспектор может доначислить налог и оштрафовать организацию.

Компания имеет право оспорить решение ФНС, но процесс влечет дополнительные траты.

Суд

Добросовестность охватывает не только оценку благонадежности контрагента. К этой категории прибегают и суды при разрешении споров. 

Закон запрещает фирмам вести хозяйственную деятельность для того, чтобы нарушать права других или обходить закон. Это недобросовестное поведение (п. 1 ст. 10 ГК РФ). Суд может отказать такой компании в защите прав. Это мера ответственности за недобросовестные действия.

Так, по делу А40-110658/2020 ФАУ «Росдор» провело аукцион. Победила компания «Система». Организации заключили договор на поставку специального оборудования. «Система» отказалась исполнять договор в одностороннем порядке. Причина — неуплата «Росдором» аванса в срок.

ФАУ подало иск, просило суд признать отказ «Системы» незаконным. Казалось бы, о чем тут можно спорить: одна сторона не заплатила аванс, вторая из-за этого не стала исполнять договор. Действия «Системы» кажутся законными.

Но суд установил, что «Росдор» было готово заплатить аванс, «Система» сама не выставляла счет и игнорировала просьбы ФАУ. Компания вела себя недобросовестно, намеренно провоцируя «Росдор» не исполнять договор, чтобы потом у нее самой было основание не выполнить его.

Суд встал на сторону «Росдора», признал односторонний отказ «Системы» незаконным (постановление Арбитражного суда города Москвы от 15.06.2021 по делу № А40-110571/2020).

Нет универсального набора параметров для проверки контрагента. Выбор зависит от многих факторов, в том числе суммы контракта и его условий. Мы выделили несколько базовых критериев, на которые стоит обратить внимание до заключения договора:

• правоспособность;
• директор компании;
• адрес регистрации;
• финансовое положение;
• деловая репутация.

Собирать информацию о контрагенте можно вручную, обратившись к официальным источникам, или использовать Контур.Фокус. Полученные данные помогут проанализировать состояние потенциального контрагента и оценить риски сотрудничества с ним.

Правоспособность 

Все, кто ведет бизнес, должны зарегистрироваться в налоговой. Если заниматься предпринимательством без регистрации, грозит штраф (ч. 1 ст. 14.1 КоАП, ч. 2 ст. 14.17.1).

Налоговая включает информацию о зарегистрированных компаниях и ИП в специальные реестры — ЕГРЮЛ и ЕГРИП. Зайдите по ссылке, введите название, ФИО, ОГРН или ИНН потенциального партнера. Если поиск дал результат, компания или ИП есть в реестре.

Если нет, это повод задуматься, что скрывается за нежеланием контрагента вести бизнес открыто и законно.

Еще один способ удостовериться в существовании компании — запросить пакет учредительных документов.

В него входят учредительный договор, протокол общего собрания, решение госоргана — для МУПа и ГУПа, устав, свидетельства с указанием ОГРН и ИНН. По закону организации должны хранить эти документы.

Если контрагент ведет реальную деятельность и заинтересован в заключении сделки, он представит их.

Некоторыми видами предпринимательства нельзя заниматься без специального разрешения. Это касается медицинской, образовательной, банковской деятельности, продажи спиртного, лекарств и другого. Отсутствие лицензии карается штрафом и конфискацией (ч. 2 ст. 14.1 КоАП). Наличие лицензии можно проверить несколькими способами:

Если предстоит покупать алкоголь или брать кредит, проверьте наличие у контрагента действующей лицензии. Если ее нет, качество товаров или услуг вызывает серьезные опасения.

Директор компании

Часто договор от лица фирмы заключает руководитель. Нужно удостовериться, кто занимает эту должность. Договор должен быть заключен уполномоченным лицом, иначе могут возникнуть проблемы. Если фирма не одобрит сделку, придется требовать ее исполнения от лжедиректора или взыскивать с него убытки (ст. 183 ГК РФ). 

Данные о руководителе есть в выписке из ЕГРЮЛ в разделе «Сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица».

Также стоит запросить у контрагента документ, который подтверждает полномочия директора. Это может быть протокол о назначении или избрании руководителя, продлении его полномочий, приказ собственника имущества.

Вдруг руководитель сменился, но данные не успели внести в реестр.

Еще стоит попросить документы, ограничивающие полномочия директора, если они есть. В уставе, соглашении или корпоративном договоре могут содержаться условия, которые не позволяют руководителю совершать некоторые сделки. Если директор все-таки заключил такой договор, суд может признать его недействительным (ст. 174 ГК РФ).

Проверьте директора на дисквалификацию. Дисквалификация — вид санкции за правонарушение. Ее могут назначить директору за то, что он вовремя не сообщил об изменении сведений о фирме, не передал документы компании-банкрота арбитражному управляющему, не выплатил зарплату работнику.

Человек, которому назначили дисквалификацию, не может быть руководителем компании, директором управляющей компании, членом совета директоров. Проверить дисквалификацию можно через сервис налоговой «Прозрачный бизнес» или реестр дисквалифицированных лиц. Достаточно ввести ФИО человека в строку поиска. Если поиск не дал результатов, дисквалификации не было.

Если результат все же есть, это повод задуматься о благонадежности контрагента с таким руководителем.

В Фокусе также отобразится информация о дисквалифицированном директоре. Предупреждение появится в блоках «Директор» и «Особые реестры ФНС».

Еще в Фокусе можно проверить директора на массовость, то есть посмотреть, в каких обществах он участвует и какими компаниями руководит. Это позволяет приблизительно оценить круг аффилированных с проверяемым контрагентом организаций и граждан.

Адрес регистрации

На массовость нужно проверить и адрес регистрации компании. Для этого на сайте «Прозрачный бизнес» есть вкладка «Адреса ЮЛ». Выберите субъект и введите в строку поиска местонахождение контрагента. Результат поиска покажет, какие юрлица зарегистрированы по указанному адресу, а также их количество.

В Фокусе предупреждение о массовом адресе регистрации отображается на карточке компании в блоке «Особые реестры». В сервисе можно посмотреть, какие компании  зарегистрированы по этому же адресу и сколько их всего.

Сам по себе адрес массовой регистрации не стоит рассматривать как однозначную причину отказывать контрагенту в сотрудничестве. Но в совокупности с другими признаками он может указывать на фирму-однодневку. Подробнее о рисках взаимодействия с контрагентом, который зарегистрирован по такому адресу, читайте в статье.

Финансовое положение 

На экономические сложности компании укажут следующие факторы: 

• Фирма банкротится. Компания-банкрот может не исполнить договор, а взыскать с нее долги трудно. У несостоятельной организации часто не хватает средств на погашение требований всех кредиторов. Подробнее о рисках сотрудничества с банкротами мы писали отдельно. Проверить юрлицо на банкротство можно в системе «Мой арбитр», на сайте ЕФРСБ, в газете «Коммерсантъ» и в Фокусе.
• С компании принудительно взыскивают долги. Если организация добровольно не исполнила решение суда или другого органа, начинается принудительное взыскание. В рамках исполнительного производства приставы могут арестовать счета или имущество. Данные об исполнительных производствах можно посмотреть на сайте ФССП по названию юрлица. Если их много, это тревожный звонок. Фокус также показывает данные обо всех исполнительных производствах и объемах взысканий.
• У организации есть долги по налогам, расходы значительно превышают доходы. Зайдите в раздел «Организации» сервиса «Прозрачный бизнес». По названию, ОГРН или ИНН найдите нужную фирму. Из карточки организации можно узнать о налоговой задолженности и налоговых штрафах, подает ли она отчеты в налоговую. Внизу страницы есть информация о доходах и расходах. Также про налоговые долги и отчетность можно посмотреть на отдельном сервисе ФНС. Более подробно данные из бухгалтерской документации изучите на сайте БФО. Если компания подает отчеты в налоговую, вам будут доступны сведения об активах, пассивах, выручке и прибыли. Информация позволит вам составить общее впечатление об экономическом положении компании.

Деловая репутация

Если компания ведет реальную деятельность, она оставляет след в медиапространстве. Организациям лучше выбирать контрагентов с хорошим имиджем, иначе партнеры и клиенты могут отказаться от сотрудничества с ней. Чтобы оценить репутационные риски, рекомендуем сделать следующее:

• Изучите, как часто с компанией судятся и из-за чего. Информацию ищите в системе «Мой арбитр» по ОГРН или ИНН организации. Сведения о судебных процессах можно получить из системы ГАС «Правосудие». Внесите данные о компании в строку поиска, и система покажет судебные решения, где фигурируют данные о юрлице. Подробная аналитика по всем судебным спорам контрагента в роли истца и ответчика также доступна в Фокусе.
• Почитайте, какие отзывы пишут клиенты о компании: на «Флампе», в 2ГИС и соцсетях.
• Ищите материалы о фирме в СМИ. Значимые положительные или негативные факты биографии организации могли заметить и осветить журналисты.
• Проверьте реестр недобросовестных поставщиков. Если контрагент там есть, он уклонился от заключения контракта или нарушил его условия при проведении закупок.

Сохраняйте все документы, которые получили при сборе информации о контрагенте. Это позволит подтвердить налоговой или суду, что вы проверяли добросовестность контрагента перед тем, как заключить сделку. Вот некоторые рекомендации:

• Скан-копии или бумажные копии документов от организации храните в отдельной папке.
• Скачайте выписку из ЕГРЮЛ/ЕГРИП. В ней указана дата ее создания. Так вы сможете подтвердить актуальность данных на конкретную дату, даже если данные о фирме потом изменятся. Сервисы «Прозрачный бизнес» и «БФО» позволяют напрямую сохранить данные или распечатать их.
• Если ресурс не дает сохранить документ, делайте скриншот. На нем должны быть видны адрес сайта и дата его создания. Есть еще один способ. Наведите курсор на нужную страницу, нажмите правую кнопку мыши и нажмите «Печать». Откроется окно, в котором сайт будет разбит на страницы. Вместо принтера выберите «Сохранить как PDF» и скачайте файл. Преимущество метода — на каждой странице будут указаны адрес сайта и дата сохранения файла. Однако такой способ работает не со всеми сайтами.

Все документы по контрагентам, скачанные из Фокуса, автоматически сохраняются во вкладке «Архив». Благодаря этому легко выгрузить необходимые файлы из сервиса в нужный момент.

При обращении в суд вы также можете использовать экспресс-отчеты и выгрузки из Фокуса. Участники судебных процессов регулярно используют данные сервиса для подтверждения своих доводов.

Это подтверждает судебная практика.

Значение добросовестности для целей восстановления корпоративного контроля

Институт восстановления корпоративного контроля, будучи порождением судебной практики (постановление Президиума ВАС РФ №1176/08), впоследствии получил нормативное закрепление как на уровне Закона об ООО (п.17 ст.21), так и в п. 3 ст.65.2 ГК РФ.

https://www.youtube.com/watch?v=wLWFAFGQ_b0\u0026pp=ygVC0JTQvtCx0YDQvtGB0L7QstC10YHRgtC90L7RgdGC0Ywg0Y7RgNC40LTQuNGH0LXRgdC60L7Qs9C-INC70LjRhtCw

Несмотря на продолжительный период времени, в течение которого иск о восстановлении корпоративного контроля активно применяется в российской судебной практике, разъяснений Пленума В(А)С РФ относительно данного института отечественные правоприменители, к сожалению, так и не получили. 

Однако так ли необходимы указанные разъяснения, с учетом того, что Президиум ВАС РФ и СКЭС ВС РФ неоднократно формулировали правовые позиции в отношении практики применения иска о восстановлении корпоративного контроля? По нашему мнению, ответ на этот вопрос должен быть положительным как минимум в контексте двух моментов, касающихся учета добросовестности приобретателя доли, а также при решении вопроса о том, что представляет собой «справедливая компенсация» по смыслу ГК РФ. 

(А) Является ли добросовестность возмездного приобретателя доли условием, исключающим возможность истребования у него доли лицом, которое лишилось доли помимо своей воли? 

 

п.17 ст.21 Закона об ООО	п.3 ст.65.2 ГК РФ
Суды указывают, что добросовестность приобретателя доли является одним из условий восстановления корпоративного контроля (Ф10-903/20, 14АП-3101/17)*	ГК РФ не разграничивает собственника доли на добросовестного и недобросовестного приобретателя

*Примечание к указанным судебным актам: а недобросовестность приобретателя доли разве препятствует удовлетворению иска о восстановлении корпоративного контроля?

Какие выводы можно из этого сделать? С одной стороны, можно предположить, что речь идет о своеобразной комплементарности норм ФЗ об ООО и ГК РФ, то есть Закон об ООО говорит нам о том, что истребовать долю можно у добросовестного приобретателя в любых случаях, когда доля выбыла помимо воли ее собственника, а ГК РФ с этим соглашается, уточняя, что: (а) существуют условия, при которых доля не может быть возвращена прежнему собственнику; (б) при возврате доли первоначальному собственнику или невозможности такого возврата собственнику доли или ее приобретателю выплачивается «справедливая компенсация». 

Альтернативный вариант толкования, выносимый на обсуждение здесь, заключается в следующем. Статья 65.

2 ГК РФ говорит о таком условии для отказа в удовлетворении иска о восстановлении корпоративного контроля, как «несправедливые последствия». Допустимо ли утверждать (без учета п.17 ст.

21 ФЗ об ООО), что таким несправедливым последствием является истребование доли у возмездного добросовесетного приобретателя доли? 

Попытка такой интерпретации была предпринята в деле № 14АП-3101/17: апеллянт полагал, что основания для удовлетворения иска, отмеченные в статье 65.2 ГК РФ, отсутствовали, так как признание права собственности на долю в Компании за истцом приведет к несправедливому лишению ответчика, являющегося добросовестным приобретателем, прав участия в корпорации.

 14 ААС указал, что мнение ответчика о том, что основания для применения статьи 65.2 ГК РФ отсутствовали, так как признание права собственности на долю в Компании за истцом приведет к несправедливому лишению ответчика, являющегося добросовестным приобретателем, прав участия в корпорации, ошибочно.

Тот факт, что лицо является добросовестным приобретателем, не свидетельствует о невозможности истребования у него спорной доли.

На наш взгляд, положения ст.65.2 ГК РФ должны толковаться в системном единстве с нормами п.17 ст.

21 ФЗ об ООО, в связи с чем следует прийти к выводу о том, что во всех случаях, когда доля выбывает помимо воли собственника, последний может истребовать ее во всех случаях от любого добросовестного возмездного приобретателя, несмотя на кажущуяся ответчикам «несправедливость» выбора законодателя.

(Б) Является ли добросовестность возмездного приобретателя условием получения им «справедливой компенсации», предусмотренной ст.65.2 ГК РФ?

Поскольку положений о возмещении добросовестному приобретателю доли ФЗ об ООО не содержит, необходимо ориентироваться исключительно на п. 3 ст.65.2 ГК РФ. Анализ диспозиции данной нормы показывает, что п.3 ст.65.

2 ГК РФ не учитывает добросовестность даже для целей выплаты компенсации добросовестному приобретателю. Представляется, что более общей «законодательной ковенантой» здесь должны выступать ст.

1, 10 ГК РФ, которые должны исключать возможность выплаты компенсации недобросовестному приобретателю доли. 

Так, 14 ААС в постановлении № 14АП-3182/18 отметил, что для получения компенсации, размер которой будет определять суд, последнему (владеющему) приобретателю нужно лишь доказать свою добросовестность. В итоге, 14 ААС, установив факт недобросовестного приобретения доли, отказал истцу во взыскании справедливой компенсации со ссылкой на ст.1, 10 ГК РФ.

(В) Что такое справедливая компенсация по смыслу ст.65.2 ГК РФ и как она должна рассчитываться? 

Решение законодателя инкорпорировать в институт восстановления контроля каучуковую норму о справедливой компенсации прежнему собственнику или приобретателю доли не является бесспорным.

Подход, в свое время занятый Президиумом ВАС РФ (1176/08) предполагал, что приобретатель доли, лишившийся ее при удовлетворении иска о восстановлении корпоративного контроля, мог требовать компенсации понесенных им расходов по правилам о неосновательном обогащении.

На текущий момент п.3 ст.65.2 ГК РФ не содержит отсылки к нормам о неосновательном обогащении, в связи с чем перед судами возникает вопрос о том, как рассчитывать «справедливую компенсацию».

 Тем не менее, анализ немногочисленной судебной практики показывает, что суды, как и прежде, в отсутствие какой-либо внятной регламентации со стороны законодателя, предпочитают ориентироваться на нормы о неосновательном обогащении (см., например, № Ф04-6305/2016). 

В этой связи является примечательной Рекомендация научно-консультативного совета при Арбитражном суде Дальневосточного округа (Решение АС Дальневосточного округа от 10.03.2017 N 18 по делу N 18), где АС ДО указал следующее.

Законодательно установлен единственный критерий применения данной компенсации как способа защиты права — установление ее справедливого размера. При определении справедливого размера компенсации потерпевшему лицу, следует учитывать действительную стоимость доли и иные обстоятельства, связанные с участием в обществе.

Поскольку действительная ценность акций и долей участия в уставном капитале определяется не только наличным имуществом, соотношением прав требований и долгов, исключительными правами, но и клиентской базой, предполагаемыми бизнес-возможностями, а потеря корпоративного контроля влечет утрату всей совокупности отмеченных ценностей и благ, для определения размера компенсации возможно назначение судом экспертизы.

Если при приобретении доли лицо действовало добросовестно, то в качестве критерия определения размера компенсации, предусмотренной пунктом 3 статьи 65.

2 ГК РФ, судом могут быть учтены вероятные убытки лица, в пользу которого подлежит взысканию компенсация, в первую очередь упущенная выгода, поскольку на определенный период потерпевший лишается доходов и иных выгод, которые он мог получить, если бы не утратил права участия.

При этом суд вправе учитывать следующие факторы: 

1. размер доли участия; 
2. активность участия приобретателя доли в управлении делами корпорации;
3. характер осуществления приобретателем корпоративных прав и последствия принимаемых им решений для самой организации; 
4. степень вины лица или лиц, в результате неправомерных действий которых участник корпорации утратил свою долю участия в корпорации; 
5. характер допущенного нарушения (например, подделка подписи на договорах, фальсификация в заявлении о выходе из корпорации и т.д.); 
6. рыночную конъюнктуру и экономическое положение корпорации в бизнес-сообществе; 
7. деловую репутацию корпорации.