Маргарита Есипова, руководитель проектов, направление «Налоги и право» Группы компаний SRG.

Для многих собственников весьма актуальным является вопрос экономии на налогах при продаже имущества, особенно когда речь идет об отчуждении дорогостоящих объектов капитального строительства.

При классическом варианте продажи имущества в стоимость сделки включается НДС, а с полученных доходов продавец должен уплатить налог на прибыль организаций. В отличие от продажи имущества, реализация долей в уставном капитале не облагается НДС (подп. 12 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса). В связи с этим продажу недвижимости или оборудования нередко оформляют именно таким образом.

Введенные с прошлого года новые правила ст. 54.1 НК РФ, которые только начинают применять инспекторы при проведении проверок, а суды – при рассмотрении споров, признают выгоду по сделкам, совершенным исключительно с целью налоговой экономии, необоснованной, даже если эти сделки совершены абсолютно в рамках правового поля.

Насколько безрисковыми с учетом внедрения новых правил являются подобные правовые модели налогового планирования, рассмотрим на примере обществ с ограниченной ответственностью.

1. Выделение общества с последующей продажей его долей

Данная модель выглядит следующим образом: общество строит объект недвижимого имущества и ставит его по окончании строительства на баланс. Затем происходит выделение дочернего общества с одновременной передачей ему на баланс построенного здания. Далее доли этого общества продаются.

Выделение общества подразумевает создание другого общества с передачей ему части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего (п. 1 ст. 55 Федерального закона от 8 февраля 1998 г.

№ 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; далее – закон об ООО).

Именно поэтому передача имущества на баланс выделяемого общества целесообразна, когда требуется не только реализовать актив в виде недвижимости, но и продолжить деятельность юридического лица.  

Налогообложение передачи имущества при выделении общества

По общему правилу, суммы НДС, принятые к вычету по товарам (работам, услугам), подлежат восстановлению, если те в дальнейшем используются для осуществления операций, не признаваемых реализацией (подп. 4 п. 2, подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ).

Однако это правило не распространяется на случаи по передаче основных средств при реорганизации, даже несмотря на то, что реализацией такая передача имущества не является (подп. 2 п. 3 ст. 39, п. 8 ст. 162.1, подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ).

При определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены в пределах вклада (взноса) участником хозяйственного общества. Таким образом, передача имущества в качестве вклада в уставной капитал выделяемого общества не подлежит налогообложению налогом на прибыль и НДС (подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Налогообложение при последующей реализации долей общества

Последующая реализация долей образованного общества налогообложению НДС не подлежит, но при продаже доли в уставном капитале у участника возникает доход от реализации имущественных прав (п. 1 ст. 249 НК РФ). Сумма выручки при этом может быть уменьшена на цену приобретения доли, а также на сумму расходов, связанных с ее приобретением и реализацией (подп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ).

По мнению Минфина России, цена приобретения доли в уставном капитале общества формируется исходя из первоначального и дополнительных вкладов участника общества (письмо Минфина России от 22 июня 2015 г. № 03-03-06/1/36008).

Таким образом, при формировании уставного капитала выделяемого общества необходимо зафиксировать балансовую стоимость передаваемого имущества, что позволит в последующем значительно сократить базу по налогу на прибыль организаций.

Также важно помнить, что к налоговой базе, определяемой по доходам от операций по реализации долей в уставном капитале, применяется налоговая ставка 0% при условии, что на дату реализации таких долей они непрерывно принадлежали налогоплательщику более пяти лет (п. 4.1 ст. 284, п. 1 ст. 284.2 НК РФ). Ограничения в виде пятилетнего срока владения не позволяют злоупотреблять данным освобождением, но при правильном и дальновидном налоговом планировании, могут быть использованы без излишнего риска.

Если в дальнейшем имущество будет использоваться в необлагаемых НДС операциях (например, правопреемник будет применять УСН), есть риск, что ему предъявят требование восстановить принятую ранее к вычету сумму НДС (письмо Минфина России от 3 мая 2018 г. № 03-07-11/29894). Однако имеются решения судов, позволяющие не восстанавливать ранее принятый к вычету НДС (Определение Верховного Суда Российской Федерации от 17 октября 2014 г. № 307-КГ14-1534 по делу № А52-1617/2013).

Таким образом, если юридическое лицо выделит дочернее общество, передав в качестве вклада в уставной капитал имущество, и продаст доли по истечении пяти лет, обязанность по уплате налога на прибыль и НДС не возникнет.

Риск переквалификации сделки по продаже долей в договор купли-продажи имущества

Учитывая ощутимую выгоду от продажи долей общества, на балансе которого имеется недвижимое имущество, а не продажи объекта напрямую, операции по продаже долей стали предметом особого внимания со стороны налоговых органов.

Контролирующими органами уже разработаны критерии, по которым они принимают решение о переквалификации таких сделок с негативными последствиями для налогоплательщика. ФНС России в своем письме от 13 июля 2017 г.

№ ЕД-4-2/13650@ указала, что при выявлении таких схем следует обращать внимание на совокупность обстоятельств совершения сделки, а именно:

• неосуществление созданным обществом реальной финансово-хозяйственной деятельности до и после анализируемой сделки;
• движение денежных средств (проведение расчетов в короткий срок, через один банк);
• взаимозависимость контрагентов.

Также можно добавить к этому перечню следующие факторы риска:

• общество не имело инвестиционных и иных деловых целей и не рассчитывало на получение дивидендов от вложения имущества в учрежденную компанию (постановление Арбитражного суда Московского округа от 18 августа 2015 г. № Ф05-10829/2015);
• между внесением имущества в уставный капитал вновь выделенной компании и продажей доли прошел незначительный промежуток времени;
• налогоплательщик неоднократно проводил подобные операции с другими компаниями;
• в предварительном договоре купли-продажи доли есть указание на ее приобретение с условием, что организация будет владеть правами на конкретный объект недвижимости;
• покупатель доли произвел оплату расходов по техническому обслуживанию соответствующей недвижимости и оплачивает коммунальные услуги, подтверждая тем самым взаимозависимость сторон сделки (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 17 февраля 2009 г. по делу № А32-6132/2008-34/98, Определение ВАС РФ от 20 декабря 2007 г. № 15420/07);
• доли были приобретены по номинальной стоимости при наличии дорогостоящего имущества на балансе.

Рассмотрим последний из приведенных рисков подробнее.

Как правило, владелец доли самостоятельно определяет ее цену. Учитывая принцип свободы договора, стороны вправе установить цену доли на свое усмотрение и не обязаны при этом привлекать оценщика для определения ее рыночной стоимости.

Для целей налогообложения прибыли, пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.

Однако невыгодные для сторон условия сделки (завышенная или заниженная, экономически необоснованная цена) могут в дальнейшем стать основанием для оспаривания такой сделки со стороны контролирующего органа.

Рекомендации

Чтобы минимизировать риски споров с контролирующими органами, необходимо:

• убедиться в том, что предшествующие договору взаимоотношения исключают заинтересованность «покупателя» в содержании имущества до его приобретения в собственность;
• выработать весомую и обоснованную позицию, подтверждающую почему потребовалось выделить общество и почему принято решение о его продаже;
• убедиться, что переговоры и переписка сторон указывают на реальность сделки и обоснованность цены (например, проведенная оценка показала наличие большой кредиторской задолженность, в связи с чем стоимость доли была снижена, несмотря на наличие имущества на балансе общества);
• избегать продажи долей сразу после создания общества.

Помимо этого, стоит иметь в виду, что передача имущества в аренду на пять лет с последующей продажей арендатору сделает сделку безопасной даже между заинтересованными лицами.

2. Создание дочернего общества и передача ему имущества в качестве вклада в уставной капитал

Операции по передаче имущества, если таковая носит инвестиционный характер, в частности вклады в уставной капитал, объектом налогообложения не признаются (подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ).

С учетом этого сторона, передающая имущество в уставной капитал создаваемого дочернего общества, обязана будет восстановить НДС.

Восстановлению подлежат суммы налога в размере, пропорциональном остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки недвижимого имущества.

Налогоплательщик, получивший имущество в качестве вклада в уставной капитал, вправе принять к вычету суммы налога, восстановленные передающей стороной (п. 11 ст. 171 НК РФ).

Суммы НДС, принимаемые к вычету, не учитываются в качестве доходов для целей налогообложения (подп. 3 и подп. 3.1. п. 1 ст. 251 НК РФ).

Для передающей стороны внереализационным расходом они также не признаются и не принимаются при исчислении налога на прибыль (подп. 16 ст. 270 НК РФ).

Таким образом, в данном случае потери в связи с уплатой (восстановлением НДС) минимальны.

При восстановлении материнской компанией ранее принятого к вычету НДС дочерняя компания сможет принять указанный НДС к вычету.

Указанные вычеты производятся только при использовании этого имущества для осуществления операций, подлежащих налогообложению НДС (письмо Минфина России от 15 августа 2016 г. № 03-07-03/47566).

• В этом состоит ключевое отличие этого варианта отчуждения имущества от модели выделения общества, при котором материнская компания может не восстанавливать НДС, а дочерняя компания в этом случае не может принять НДС к вычету.
• Получается, что для целей налогового планирования вариант выделения интересен больше «продавцу» (не нужно восстанавливать НДС), а вариант создания дочернего общества – «покупателю» (НДС по принятому имуществу можно будет принять к вычету).  
• Риски

Создание дочернего общества с его последующей продажей также может быть переквалифицировано в куплю-продажу имущества со всеми вытекающими последствиями. Индикаторы, которые могут указывать на притворность сделки, совершенной в новой форме лишь с целью налоговой экономии, те же, что и для модели выделения общества.  

Рекомендации

Создание дочернего общества должно быть обосновано деловой целью. Например, такую цель может подтвердить необходимость введения нового учредителя.

Это может быть соинвестор, который в будущем выкупит долю у второго учредителя и таким образом станет 100% владельцем долей общества, наделенного имуществом.

В этом отношении создание дочернего общества при участии другого учредителя является более понятным вариантом с точки зрения обоснования целесообразности.

При этом совершение продажи доли второму учредителю сразу после создания дочернего общества должно быть подтверждено реальной необходимостью и деловой целью.

Кроме того, для дальнейшей передачи долей может использоваться такой корпоративный «прием», как последующий выход участника из общества.

3. Выход учредителя из общества с передачей ему имущества

При реализации этой модели создается общество / товарищество, в котором один участник вкладывает имущество, второй – деньги. Через определенное время первый участник принимает решение выйти из общества, получив компенсацию, пропорциональную ранее внесенному вкладу.

Закон об ООО предусматривает несколько способов прекращения участия в уставном капитале, в том числе выход из общества, при котором участнику выплачивается действительная стоимость доли.

Выход может быть осуществлен как «покупателем» – тогда выплата доли происходит путем передачи имущества, так и «продавцом» – тогда при выходе выплачиваются денежные средства в размере действительной доли (как если бы это имущество просто продавалось).

Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли, и определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества (п. 2 ст. 14, п. 6.1 ст. 23 закона об ООО).

Выплачиваемая выходящему участнику стоимость доли в состав расходов организации не включается, равно, как вклад в уставный капитал не включается в состав доходов (подп. 3 п. 1 ст. 251, п. 1 ст. 252 НК РФ).

Для вышедшего участника доходы в виде имущества, полученные в пределах вклада (взноса), не учитываются для целей налогообложения прибыли (подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ). А передача участнику имущества в пределах первоначального взноса не признается реализацией (подп. 5 п. 3 ст. 39 НК РФ), в связи с чем НДС не возникает.

Если же выходящему из общества участнику передается имущество сверх суммы вклада, это превышение будет расценено как реализация, с которой нужно уплатить НДС в бюджет (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).

В целях исчисления НДС будет учитываться рыночная стоимость имущества, подтвержденная заключением независимого оценщика (п. 1 ст. 154 НК РФ, письмо Минфина России от 15 ноября 2005 г. № 03-03-04/1/355).

В связи с этим, если из общества выходит участник, вносивший деньги, целесообразно, чтобы вклад соответствовал стоимости передаваемого впоследствии имущества.

Если доля выплачивается вышедшему участнику имуществом, общество должно будет восстановить НДС, если он принимался к вычету (подп. 4 п. 2, абз. 1-2, абз. 4 подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ). В целях налогообложения прибыли восстановленный НДС учитывается в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией (подп. 1 п. 1 ст. 264 НК РФ).

Таким образом, выход участника с выплатой его доли имуществом может повлечь дополнительные налоговые затраты. Если выход будет осуществляться «продавцом», а доля будет выплачена деньгами вторым учредителем, данный механизм становится более простым и менее затратным с точки зрения налоговой нагрузки.

Риски

Самым рискованным фактором является обоснование цели создания / появления и функционирования общества, из которого будет осуществляться выход.

Также немаловажным является временной фактор: через какое время учредитель изъявил желание выйти из общества. Такой выход может быть обоснован, например, если общество долго и безуспешно работало без явной прибыли или между участниками возникли корпоративные конфликты, при которых совместный бизнес лучше прекратить.

Если же общество не вело деятельности, то факт его создания и функционирования может заинтересовать проверяющих.

Рекомендации

Данный вариант в виде организации нового юрлица с последующим выходом из него участника должен также иметь деловую и разумную предпринимательскую цель. Если налоговый орган докажет, что единственная цель состояла в минимизации налогов, эффект для налогоплательщиков будет противоположным.

Доказать наличие предпринимательской цели можно путем представления ряда аргументов и доказательств, о которых говорилось ранее (кто совершил сделку, по какой цене, в какой период и т. п.).

Также немаловажно доказать реальность деятельности нового юрлица. Об отсутствии фиктивности работы нового общества будут свидетельствовать активная деятельность, тогда как сдача «нулевой» отчетности только обоснованно укрепит сомнения проверяющих.  

***

На первый взгляд, все вышеперечисленные методы налогового планирования полностью соответствуют действующему законодательству, но, напомним, что с 19 августа 2017 года применяются новые подходы в квалификации получения налогоплательщиком налоговой выгоды (ст. 54.1 НК РФ).

С учетом этого при налоговом планировании следует обязательно проанализировать все эти риски и оценить, насколько убедительно будут выглядеть ваши доводы, если представитель налогового органа решит уточнить, почему было принято решение о выделении общества, создании дочернего или о выходе учредителя.

Вернуться в раздел

Безвозмездная передача имущества материнской компании

Подборка наиболее важных документов по запросу Безвозмездная передача имущества материнской компании (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).

Судебная практика

Зарегистрируйтесь и получите пробный доступ к системе КонсультантПлюс бесплатно на 2 дня

Подборка судебных решений за 2021 год: Статья 251 «Доходы, не учитываемые при определении налоговой базы» главы 25 «Налог на прибыль организаций» НК РФ(Юридическая компания «TAXOLOGY»)Общество не учло в составе внереализационных доходов сумму долга, прощенного материнской компанией, руководствуясь подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ, так как материнская компания являлась его единственным акционером. Налоговый орган установил, что сумма прощенного долга самостоятельно квалифицирована обществом как вклад в имущество без волеизъявления материнской компании. При этом материнская компания учла у себя сумму списанной дебиторской задолженности в составе внереализационных расходов, что привело к возникновению у нее убытка. Долг был прощен в связи с заключением мирового соглашения в рамках дела о банкротстве общества. Прощение части долга было направлено на восстановление платежеспособности общества и обеспечение возврата оставшейся части долга, следовательно, не может рассматриваться как безвозмездная передача имущества. Суд установил, что материнская компания приобрела право требования к обществу у сторонней организации, из-за чего прощение долга не может быть квалифицировано как передача имущества. Поскольку безвозмездная передача имущественных прав не подпадала под действие подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ в 2017 году, налогоплательщик необоснованно исключил из состава доходов сумму задолженности, прощенной материнской компанией.

Статьи, комментарии, ответы на вопросы

Зарегистрируйтесь и получите пробный доступ к системе КонсультантПлюс бесплатно на 2 дня

Статья: Обход преимущественного права покупки(Громов А.А.)

(«Вестник гражданского права», 2021, N 1)

Логичным следствием этого выступает то, что в рамках правового поля образуются сделки, направленные на отчуждение имущества, которые являются безвозмездными, но не обладают вторым квалифицирующим признаком дарения, а потому не являются дарением.

В частности, такой сделкой была признана безвозмездная передача дочерним обществом имущества в пользу материнской компании . Не исключено, что подобные сделки рассматриваются как возмездные, во-первых, ввиду наличия презумпции возмездности в п. 3 ст.

423 ГК РФ, а во-вторых, с целью избежания последствий, предусмотренных подп. 1 п. 1 ст. 575 ГК РФ.

Нормативные акты

Постановление Конституционного Суда РФ от 17.11.

2020 N 47-П»По делу о проверке конституционности пункта 1 статьи 2 Федерального закона «О передаче религиозным организациям имущества религиозного назначения, находящегося в государственной или муниципальной собственности» в связи с жалобой местной религиозной организации Община Православной Церкви Божией Матери Державная города Твери»Как следует из жалобы, приложенных к ней и дополнительно полученных Конституционным Судом Российской Федерации материалов, правопредшественнику заявителя — религиозной организации Община Церкви Божией Матери Преображающейся 1 августа 1996 года на основании распоряжения Комитета по управлению имуществом города Твери передано на пять лет нежилое помещение (красный уголок) площадью более ста квадратных метров, находящееся в муниципальной собственности, в связи с чем 30 августа 1996 года заключен договор его аренды сроком действия с 1 августа 1996 года по 1 августа 2001 года с указанием о передаче имущества на безвозмездной основе. Распоряжением от 12 сентября 1997 года в договор внесены изменения в части срока безвозмездного пользования помещением, он определен до 1 августа 2011 года, заключено дополнительное соглашение к договору. Поскольку переданное имущество требовало ремонта, местной религиозной организацией Община Православной Церкви Божией Матери Державная города Твери (далее также — Община) были проведены работы по его реконструкции, в результате чего в эксплуатацию принят храм Новомучеников Российских, а площадь помещений увеличилась и составила более двухсот квадратных метров.

Зарегистрируйтесь и получите пробный доступ к системе КонсультантПлюс бесплатно на 2 дня

ФНС России от 06.05.2019 N СА-4-7/8448@На основании данных обстоятельств налоговый орган пришел к выводу, что обществом получена необоснованная налоговая выгода в связи с реализацией акций своих дочерних компаний через посредника в лице иностранной организации путем получения освобождения от налогообложения операций по внесению вклада со стороны общества в уставный капитал на основании статей 39, 247, 248 и 249 Налогового кодекса Российской Федерации и освобождения от налогообложения операций по безвозмездной безвозвратной передаче денежных средств от дочерней компании материнской компании.

Три способа безналоговой передачи имущества в бизнесе — Право на vc.ru

Сделать вклад в уставный капитал, в имущество без увеличения уставного капитала и провести реорганизацию в форме выделения.

{«id»:75053,»gtm»:null}

Пригодятся, если вам необходимо:

1. Повысить уровень имущественной безопасности. В бизнесе случаются разные ситуации, и необходимо обезопасить ключевые активы от посягательств на них третьих лиц (кредиторов, контрагентов, рейдеров и регуляторов). Кроме того, наличие имущества у компании является дополнительным стимулом для налогового органа к проведению ВНП, поскольку с налогоплательщика есть за счёт чего взыскать возможные доначисления. Очевидно, что «жизненно важное» для бизнеса имущество не должно находиться в рисковом операционном секторе.
2. Запустить инвестиционный проект. Новое перспективное направление логичнее начинать с чистого листа, на него не должны распространяться риски и обязательства действующего бизнеса. Кроме того, в реализации инвестпроекта могут участвовать партнёры, не задействованные в вашем основном бизнесе. В этом случае наполнение нового проекта имуществом (в том числе деньгами) также должно происходить с максимально выгодными налоговыми последствиями как у передающей, так и у получающей стороны.
3. Провести рефинансирование в группе компаний. Перераспределение финансовых потоков между родственными компаниями (субъектами) также требует исключения излишних налоговых обязательств.

Как осуществить безналоговую передачу имущества:

Сравнение инструментов низконалоговой передачи имущества Центр Taxcoach

Это наиболее известный способ предоставления компании её участниками имущества и имущественных прав. Участник любой коммерческой организации (АО, ООО и других) может внести вклад в уставный капитал (УК), причём как на стадии регистрации компании, так и в процессе её деятельности.

Кроме того, вклад в уставный капитал ООО может сделать и третье лицо при вступлении в состав участников общества. В акционерном обществе третье лицо может приобрести акции при допэмиссии, — это и будет являться взносом в УК. В счёт оплаты уставного капитала могут быть внесены деньги, ценные бумаги, иное имущество или имущественные права.

Вклад в УК коммерческой организации освобождается от налога на прибыль (пп. 3 п. 1 ст. 251 НК).

Что касается НДС, то в ситуации, когда доля в УК оплачивается имуществом, передающая сторона на ОСН обязана восстановить ранее принятый к вычету НДС (п. 3 с.

170 НК) в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учёта переоценки (в отношении основных средств и нематериальных активов).

Однако принимающая сторона, если она также на общей системе налогообложения, учитывает ту же сумму налога в составе вычетов после принятия имущества на учёт (п. 8 с. 172, п. 11 с.171 НК). В итоге сохраняется баланс уплаченных и принятых к вычету сумм НДС, что фактически означает отсутствие налоговых последствий взноса имущества в уставный капитал для собственника бизнеса.

Естественно, если мы вносим вклад в УК коммерческой организации на специальном налоговом режиме, учесть НДС в составе расходов не получится.

Для передачи имущества в уставный капитал закон требует провести независимую денежную оценку его стоимости (п. 2 ст. 66.2 ГК).

Гарантированный размер ответственности юридического лица по его обязательствам перед кредиторами равен величине уставного капитала. Также большой УК может сделать компанию привлекательной для недобросовестных третьих лиц (например, рейдеров).

Однако участник вправе делать вклад в УК в размере, превышающем номинальную стоимость его доли. Например, для оплаты доли в уставном капитале в ООО в 10 тысяч рублей участник вполне может внести, например, 15 млн рублей.

Важно не только предоставить компании имущество без налогов, но и учесть затраты на его приобретение или создание при дальнейшем отчуждении доли в обществе.

В таком случае возникнет доход (от продажи доли, в виде действительной стоимости доли при выходе из ООО или в виде имущества, оставшегося после ликвидации), уменьшить который в целях налогообложения можно:

Если собственник внёс в УК общества вклад, превышающий номинальную стоимость его доли, полученный при продаже (выходе, ликвидации) доход также можно будет уменьшить на сумму расходов по приобретению доли в полном объёме. Если оплата была имуществом — на сумму расходов на приобретение имущества.

Предполагает безвозмездную передачу участником (акционером) своей компании неких благ (денежные средства, акции, доли в других юридических лицах, недвижимое имущество). При этом уставный капитал не увеличивается, номинальный размер долей участников не меняется.

О порядке отражения операций, связанных с оказанием финансовой помощи дочерней компанией в адрес материнской компании

16.06.2021

Ответ

• Оказываем помощь в предоставлении услуги
• экспресс-аудита, и оперативном получении 
• аудиторского заключения. +7906-045-85-75
• С точки зрений норм российского законодательства безвозмездная финансовая помощь является дарением.
• В соответствии с пунктом 1 статьи 572 ГК РФ по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.

Одаряемый вправе в любое время до передачи ему дара от него отказаться. В этом случае договор дарения считается расторгнутым (пункт 1 статьи 573 ГК РФ).

Таким образом, по договору дарения одна сторона обязуется передать имущество в дар, а вторая сторона вправе принять дар или отказаться от него. Дар передается на безвозмездной основе, не предполагающей возникновения встречного обязательства у одаряемого.

В силу пункта 2 статьи 574 ГК РФ договор дарения денежных средств должен быть совершен в письменной форме в случаях, когда дарителем является юридическое лицо и стоимость дара превышает три тысячи рублей.

При этом положениями подпункта 4 пункта 1 статьи 575 ГК РФ предусмотрено, что не допускается дарение, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает трех тысяч рублей, в отношениях между коммерческими организациями.

Таким образом, в рассматриваемом нами случае имеет место дарение между коммерческими организациями – материнской и дочерней компаниями. При этом стоимость дара превышает 3 тыс. руб.

1. Таким образом, имеет место нарушение норм гражданского законодательства, поскольку дарение осуществляется между коммерческими организациями и стоимость дара превышает три тысячи рублей.
2. Отметим, что на практике дарение между юридическими лицами оформляется в случаях, когда одна из коммерческих организаций является участником другой коммерческой организации.
3. Более того, нормы НК РФ прямо предусматривают, что имущество, переданное на безвозмездной основе в этом случае, не влечет признания дохода у стороны, получившей такое имущество (подпункт 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ).
4. Таким образом, несмотря на противоречие норм ГК РФ и НК РФ, считаем, что дочерняя компания вправе оказать материнской компании безвозмездную финансовую помощь.
5. Учет у Материнской компании
6. Налоговый учет

В соответствии с подпунктом 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, полученных российской организацией безвозмездно от организации, если получающая имущество, имущественные права организация прямо и (или) косвенно участвует в уставном (складочном) капитале (фонде) передающей имущество, имущественные права организации и доля такого участия, определенная в соответствии с положениями статьи 105.2 НК РФ, составляет не менее 50 процентов.

• При этом полученное имущество, имущественные права не признаются доходом для целей налогообложения только в том случае, если в течение одного года со дня их получения указанные имущество, имущественные права (за исключением денежных средств) не передаются третьим лицам;
• Какое-либо суммовое ограничение стоимости передаваемого имущества законодательством не установлено.
• Таким образом, нормами НК РФ прямо предусмотрено, что финансовая помощь, полученная материнской компанией от дочерней компании, не подлежит признанию в составе доходов в целях исчисления налога на прибыль независимо от размера перечисляемой суммы.

Между тем, согласно пункту 1 статьи 54.1 НК РФ не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика.

1. В силу пункта 2 статьи 54.1 НК РФ при отсутствии обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, по имевшим место сделкам (операциям) налогоплательщик вправе уменьшить налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате налога в соответствии с правилами соответствующей главы части второй НК РФ при соблюдении одновременно следующих условий:
2. 1) основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога;
3. 2) обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону.

Следовательно, в силу нормы пункта 1 статьи 54.1 НК РФ недопустимо применение схемы налогообложения, которая создается с целью исключительно неуплаты налога (получения необоснованной налоговой выгоды).

Руководствуясь пунктом 1 статьи 54.

1 НК РФ, налоговые органы могут предъявить претензии налогоплательщику в части занижения налоговой базы по налогу на прибыль, в случае если ими будет выявлена совокупность обстоятельств, свидетельствующих об умышленных действиях налогоплательщика, направленных исключительно на неуплату налога в бюджет (создание налоговых схем, направленных на незаконное уменьшение налоговых обязательств).

В связи с этим, считаем необходимым обратить внимание на риск, связанный с переквалификацией финансовой помощи в дивиденды с последующим доначислением налога на прибыль.

Передача имущества внутри группы компаний: как снизить налоги | МОУ ВМР "Лицей г. Вольска Саратовской области"

Многие бизнесмены создают несколько юридических лиц и объединяют их в группу компаний. Иногда возникает необходимость передать внутри холдинга то или иное имущество. Рассмотрим, как это сделать с минимальными затратами и без проблем с налоговиками.

Зачем передавать имущество внутри группы компаний

Существуют следующие основные причины, по которым владельцы холдинга могут захотеть «переложить из одного кармана в другой» свое имущество.

1. Безопасность. Собственники бизнеса в этом случае хотят вывести имущество из компании, к которой могут быть предъявлены претензии кредиторов или контролирующих органов.

1. Реорганизация. Владельцы холдинга могут решить изменить направление деятельности той или иной компании в группе. Например – раньше организация занималась только торговлей, а теперь к ее функциям добавится производство. Естественно, в этом случае компанию нужно «наделить» соответствующими активами.

1. Развитие. Этот вариант похож на предыдущий, отличие в том, что речь идет не о перераспределении существующих функций внутри холдинга, а о запуске нового проекта. Для удобства ведения бизнеса в этом случае логично создать отдельное юридическое лицо, которому также потребуются основные средства.

Варианты передачи имущества

Большинство групп компаний построены по примерно одинаковой схеме. Внешне структуры могут выглядеть сложно, но это чаще всего связано с тем, что фактические владельцы бизнеса не хотят «светиться». Но суть юридического построения холдинга практически всегда одна: учредители-физические лица контролируют организации группы напрямую, либо через управляющую компанию.

Таким образом, имущество может быть передано:

1. От учредителя – дочерней компании.
2. От дочерней компании – учредителю.
3. Между двумя связанными компаниями, имеющими общих учредителей.

Далее рассмотрим различные способы передачи имущества применительно к статусу передающей и принимающей компании.

«Обычная» купля-продажа имущества

Этот способ имеет смысл применять только при передаче имущества между двумя юридическими лицами, связанными общим владельцем, т.к. при взаимоотношениях между материнской и дочерней компанией есть более интересные варианты.

Рассмотрим налоговые последствия такой продажи.

Чтобы не платить эти налоги, нужно минимизировать выручку. Если продавец работает на ОСНО, то цена должна равняться остаточной стоимости объекта или незначительно превышать ее. При использовании продавцом УСН «Доходы минус расходы» нужно исходить из затрат на покупку или создание продаваемого объекта.

Однако налоговики всегда внимательно следят за сделками внутри холдингов. В случае, если доход по сделкам между взаимозависимыми российскими компаниями превысит 1 млрд рублей в год, эти операции подлежат обязательному контролю. Но внимание проверяющих могут привлечь и более «мелкие» сделки.

Например, в том случае, если одна из сторон договора платит налог на прибыль, а другая – использует один из спецрежимов (ст. 105.14 НК РФ).

Поэтому нужно заранее подготовить обоснование цены реализации. Например, снижение стоимости оборудования можно объяснить высокой степенью износа, обнаруженными при осмотре дефектами и т.п.

Если обе организации работают на ОСНО, то в целом по холдингу расходов по НДС не возникает. Налог, который начислит продавец – возместит покупатель.

Хуже, если принимающая сторона использует один из спецрежимов. Тогда НДС, который начислит продавец будет «потерян» для бизнеса. Только при использовании покупателем УСН «Доходы минус расходы» НДС можно будет учесть в затратах и частично компенсировать (в размере 15% от суммы).

Вклад в уставный капитал и взнос в имущество

Эти два способа подходят только при передаче имущества от материнской компании к дочерней. С точки зрения оформления вклад в имущество – проще. В общем случае, если возможность внесения вкладов была изначально прописана в Уставе, для этого не нужно менять учредительные документы.

Однако для экономии на налогах будет выгоднее пополнить уставный капитал (УК).

Дохода по налогу на прибыль и УСН не возникает при обоих вариантах внесения основных средств (пп. 3 и 3.7 п. 1 ст. 251 и п. 1.1 ст. 346.15 НК РФ).

Если основное средство вносят в уставный капитал , то его первоначальная стоимость у дочерней компании принимается равной остаточной стоимости у учредителя на момент передачи (пп. 2 п. 1 ст. 277 НК РФ).

Перевод активов внутри холдинга

При переводе активов между компаниями группы менеджмент может преследовать различные цели: снижение рисков, расширение производства, рост капитализации бизнеса. При этом все стороны заинтересованы в том, чтобы провести соответствующие сделки с минимальными затратами.

На первый взгляд самым простым способом перевода активов внутри холдинга является их купля-продажа. Однако при осуществлении подобной сделки возникают объекты обложения НДС и налогом на прибыль.

Конечно, налоговую базу можно и уменьшить, в частности заключить договор купли-продажи активов по минимальной цене. Но и здесь есть нюансы, ведь контрагенты, входящие в один холдинг, являются взаимозависимыми лицами.

Следовательно, возникает риск доначисления налогов в соответствии с рыночными ценами (ст. 40 НК РФ).

Мнение экспертаАльбина Исанова, заместитель начальника отдела бухгалтерского и налогового консалтинга АКГ «BKR – Интерком – Аудит» (Москва)По большому счету при передаче активов посредством купли-продажи общая налоговая нагрузка холдинга не увеличится: продавец уплатит НДС и налог на прибыль, а покупатель (компания, входящая в холдинг) примет НДС к вычету и при налогообложении прибыли отнесет стоимость приобретенного актива на расходы. В конечном итоге налоговых затрат как таковых у группы не возникнет. Вариант купли-продажи удобен и тем, что сделка сама по себе вполне прозрачна и не должна вызвать у налоговых органов подозрений в применении схемы. Однако подобная операция осуществляется между взаимозависимыми лицами, поэтому нельзя забывать, что цена продаж должна соответствовать рыночной.

У компаний группы есть иные способы перевода активов внутри группы. Их применение позволит не только снизить риски возникновения возможных претензий со стороны налоговых органов, но и уменьшить налоговое бремя участников подобных сделок.

Создание нового бизнеса

Одним из способов передачи активов внутри группы является их вывод из материнской компании в уставный капитал вновь созданной дочерней организации.

НДС. Передача имущества в качестве вклада в уставный капитал «дочки» не порождает объекта обложения НДС у материнской компании (подп. 1 п. 2 ст. 146, подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ).

Вместе с тем она должна будет восстановить весь ранее принятый к вычету налог.

При внесении основных средств и нематериальных активов (НМА) налог восстанавливают в сумме, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости таких активов без учета переоценки (подп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ).

Отметим, что суммы восстановленного НДС не включаются в стоимость передаваемого имущества. В документах, которыми оформляется передача соответствующих активов, указывают сумму восстановленного налога (п. 11 ст. 171 НК РФ). В дальнейшем вновь созданная дочерняя организация может поставить эти суммы к вычету.

Налог на прибыль. Суммы НДС, подлежащие вычету у принимающей организации, не признаются ее доходами при расчете налога на прибыль. Не учитывается в качестве дохода также и стоимость полученного дочерней компанией имущества (подп.

3 п. 1 ст. 251, подп. 1 п. 1 ст. 277 НК РФ). Что касается материнской компании (акционера, участника), то у нее не возникает прибыли (убытка) при передаче имущества в качестве оплаты за размещаемые акции (доли, паи) (подп. 2 п. 1 ст. 277 НК РФ).

Возврат актива из «дочки»

Если необходимо вернуть актив (активы) из дочерней в материнскую компанию, то последнюю можно вывести из состава участников «дочки» с получением необходимого актива (активов).

Применение этого способа передачи имущества возможно при условии, что организационно-правовая форма «дочки» – общество с ограниченной ответственностью (общество с дополнительной ответственностью, полное товарищество), а материнская компания не является ее единственным участником.

Как и любой другой участник общества, материнская компания в любой момент может выйти из состава его участников (ст. 26 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее – Закон № 14-ФЗ. – Прим. ред.). При этом общество обязано выплатить выходящему участнику действительную стоимость его доли.

Эта стоимость определяется по данным бухгалтерской отчетности за год, в течение которого было подано соответствующее заявление. В общем случае действительная стоимость доли участника соответствует стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру соответствующей доли (п. 2 ст. 14 Закона № 14-ФЗ).

С согласия материнской компании вместо вышеуказанной выплаты общество может выдать ей имущество аналогичной стоимости. Выплатить участнику действительную стоимость его доли (или выдать имущество) общество обязано в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в котором подано заявление о выходе из общества, если только уставом общества не предусмотрен меньший срок.

Налог на добавленную стоимость. При выходе участника из хозяйственного общества передача ему актива в пределах первоначального взноса не признается реализацией (подп. 5 п. 3 ст. 39 НК РФ), а значит, не облагается НДС.

Налог на прибыль. Расходы общества, связанные с выплатой действительной стоимости или передачей имущества выбывающему участнику, не учитываются при налогообложении прибыли.

Что касается материнской компании (как и любого выходящего участника), то при определении налоговой базы ею не учитываются доходы в виде имущества, которые получены в пределах вклада при выходе из хозяйственного общества (подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Личный опытГалина Гаджиева, заместитель генерального директора по экономике и финансам холдинговой компании «Форум» (Санкт – Петербург) По моему мнению, наиболее удачными и наименее затратными с точки зрения налогообложения являются два способа перевода активов в группе – заключение договора купли-продажи и проведение реорганизации (сначала разделение или выделение с выводом основных средств в отдельное юридическое лицо, а затем слияние). Но при купле-продаже сторонам следует внимательно отнестись к цене реализации, она не должна вызывать у налоговых органов никаких сомнений (ст. 40 НК РФ). В свою очередь, проведение реорганизации менее рискованно с точки зрения налогообложения, но требует значительного времени.

Реорганизация

Если необходимо перевести актив в новую компанию, то можно прибегнуть к реорганизации, например в форме выделения или разделения.

Выделение. Решение о реорганизации компании в форме выделения принимает общее собрание акционеров. На нем определяются условия выделения, утверждается разделительный баланс и, как правило, состав будущих акционеров новой организации.

Часть прав и обязанностей реорганизуемой компании в соответствии с разделительным балансом передается выделенной организации (ст. 58 ГК РФ. – Прим. ред.). Правопреемнику может быть передано и имущество реорганизуемой компании.

Отметим, что величина уставного капитала вновь созданной организации не привязана к величине передаваемых активов, как это происходит при создании новой дочерней компании.

Разделение. Если необходимо распределить активы одной дочерней компании среди других организаций и при этом сохранение данной дочерней компании непринципиально, то можно провести разделение.

Решение о реорганизации компании в форме разделения также принимает общее собрание акционеров. При разделении из одной компании образуется несколько новых организаций.

Реорганизуемая дочерняя компания прекращает свою деятельность, а ее права и обязанности в соответствии с разделительным балансом переходят вновь возникшим юридическим лицам.

При реорганизации (в том числе в форме выделения и разделения) и получении (передаче) имущества в порядке правопреемства у сторон не возникает дополнительных налоговых обязательств ни по НДС, ни по налогу на прибыль (НДС – подп. 1 п. 2 ст. 146; налог на прибыль – подп. 2 п. 3 ст. 39, п. 3 ст.

251 НК РФ). Однако стоит отметить, что вновь образованные в ходе разделения компании признаются правопреемниками реорганизованного общества в части исполнения обязанности по уплате налогов (ст. 58 ГК РФ, п. 6 ст. 50 НК РФ. – Прим. ред.).

Если целью реорганизации является только лишь налоговая экономия, то в дальнейшем есть риск возникновения претензий со стороны налоговых органов. Более того, в случае судебного разбирательства судьи, скорее всего, примут сторону инспекции.

Личный опытСветлана Козина, финансовый управляющий группы компаний «ЗТО» (Новосибирск) На мой взгляд, без должной проработки любой из способов передачи имущества может быть опасным.

В целом все схемы индивидуальны, они могут включать элементы разных методов и инструментов, поскольку разрабатываются именно под вашу конкретную ситуацию.

Можно порекомендовать компаниям при сделках по переводу активов, как, впрочем, и в иных сделках, учитывать следующие факторы:

• реальность сделки. Если основные средства передаются в другую компанию, то они должны поменять свое местонахождение, на них должны работать сотрудники организации-получателя;
• наличие деловой цели. Например, в случае возвратного лизинга продавец получает «живые» оборотные средства и снимает с себя как с собственника бремя ответственности за сохранность оборудования. Приобретатель же повышает капитализацию своего бизнеса;
• соответствие формы и содержания сделки;
• осмотрительность при выборе контрагентов;
• рыночная цена сделки;
• документарное оформление сделки (как минимум наличие полного пакета документов). Таким образом, все вышеуказанные способы (операции) перевода активов внутри холдинга должны быть экономически обоснованы, иметь под собой конкретную деловую цель. В свою очередь, все выделенные активы должны использоваться в соответствии с их прямым назначением.

Опыт компанийГалина Гаджиева, заместитель генерального директора по экономике и финансам холдинговой компании «Форум» (Санкт – Петербург)На практике внутри холдинга чаще всего переводятся денежные средства, товарно-материальные ценности (ТМЦ), имущество, оборудование, объекты недвижимости. Все вышеописанные операции имеют место и в нашей практике.

Перевод денежных средств осуществляется при недостатке оборотного капитала в компаниях холдинга. При этом чаще всего используются следующие способы:

• заключение договора займа. В этом случае у компании-заемщика возникают дополнительные расходы в виде процентов за пользование кредитными средствами;
• безвозмездная передача активов участником общества, доля участия которого составляет не менее 50%. В этом случае НК РФ предусматривает льготу по налогу на прибыль: доходы в виде безвозмездно полученного имущества не учитываются при определении базы по налогу (подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ. – Прим . ред.). Вместе с тем подобная операция (кроме безвозмездной передачи денежных средств) признается реализацией и облагается НДС (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). Безвозмездная передача активов может быть рискованной и с правовой точки зрения, вступая в противоречие с основной целью деятельности коммерческой организации – получением прибыли.

Потребность в переводе ТМЦ между структурами холдинга, как правило, возникает у торговых организаций, когда одна из структур является поставщиком товара. Обычно сделки осуществляются с применением трансфертных цен.

Основная цель сделок – аккумулировать прибыль (на поставщике) и оптимизировать налог на прибыль (на покупателе).

Вместе с тем применение трансфертного ценообразования может привлечь к контрагентам внимание налоговой инспекции.

Передача основных средств проводится с целью снижения риска потери активов. Так, недвижимость выделяется в одну из компаний холдинга, а затем сдается в аренду производственным единицам. Перевод активов может использоваться и для увеличения капитализации компании.

Светлана Козина, финансовый управляющий группы компаний «ЗТО» (Новосибирск)В нашей группе компаний неоднократно проводилась передача активов с самыми разными целями – от тривиальной переоценки активов и организации «хранителя активов» (диверсификация бизнеса) до минимизации рисков потери активов по итогам судебных разбирательств. В зависимости от целей могут применяться следующие способы передачи активов:

• перепродажа долга по оценочной стоимости;
• передача активов по тройственному (и более) договору цессии;
• заключение договора купли-продажи;
• передача части активов по балансовой стоимости правопреемнику в результате реорганизации юридического лица;
• взнос в УК;
• купля-продажа доли в УК;
• возвратный лизинг;
• продажа активов через открытые торги и т.д. Выбор способа передачи активов на практике обычно зависит от конечной цели проведения операций, от схемы взаимодействия юридических лиц внутри группы компаний.

В условиях взаимозависимости компаний количество способов перевода имущества существенно уменьшается, а основными остаются внесение вклада в УК (в этом случае придется восстанавливать НДС), купля-продажа доли в УК, реорганизация в форме выделения и участие в открытых торгах.