Анастасия Тайшина, эксперт по структурированию бизнеса. Иллюстрация: taxCOACH

Что может и не может корпоративный договор? Важная часть нашей программы защиты основателя бизнеса от Центра taxCOACH® — общность видения партнеров по бизнесу, которую можно задокументировать.

Как и в браке, залогом счастливых отношений между партнерами по бизнесу является общность видения. Особенно по глобальным вопросам типа привлечения инвестора, покупки или продажи бизнеса, наследования и т.д. Общность видения — это часть Программы защиты основателя бизнеса от Центра taxCOACH®, одним из шагов которой является использование корпоративного договора.

Публикации открытого бизнес-курса «Пять правил построения группы компаний без признаков искусственного дробления» сопровождаются видеоматериалами. Все 30 серий смотрите на youtube-канале «Ярослав Савин taxCOACH» и на портале DK.RU.

Анастасия Тайшина, эксперт Центра структурирования бизнеса taxCOACH®:

В нашей памяти сохранилось большое количество корпоративных войн с возбуждением уголовных дел, бесконечными жалобами и сутяжничеством. Случаются и весьма интеллигентные сценарии, когда конфликтующие собственники, сидя в соседних кабинетах, общаются между собой исключительно почтовой перепиской. И в том, и в другом случае в итоге страдает бизнес.

Причинами латентного недовольства партнеров, а значит предпосылками для заключения корпоративного договора могут стать:

• убежденность кого-то одного или каждого, что он делает для бизнеса больше другого, и, следовательно, прибыль распределяется несправедливо;
• частота, размер, форма распределения прибыли также может быть причиной конфликтов — допустим, один партнер покупает дом/яхту/билет на полет в космос, а второй до сих пор считает лучшим подарком на день рождения новый станок. Одному надо часто, другому редко. Одному много, другому мало;
• блокировка деятельности бизнеса может стать неизбежностью для тех собственников, что  «тянут одеяло на себя» вопреки мнению остальных партнеров, не желая искать баланс (избыточный контроль и доминирование);
• противоположные мнения по вопросам развития бизнеса, особенно в условиях ограничений или ухудшающейся экономической обстановки. Если не идут на компромис два равноправных партнера — возникновение «тупиковых ситуаций» становится практически неизбежным;
• вхождение в бизнес нежелательных третьих лиц: когда партнер без ведома другого передает  (юридически — продает, дарит, меняет) свою долю третьему лицу. Или еще хуже, когда «номинальный» участник компании, а по совместительству друг, неожиданно умирает, при этом реальный собственник бизнеса в числе наследников не значится. Попытка ввести наследников в систему управления бизнесом при жизни также может встретить конфликтный отпор со стороны остальных партнеров.

Там, где специфика договоренностей со-собственников бизнеса не охватывается возможностями законодательного регулирования или Уставом компании, на помощь приходит корпоративный договор.

Что такое корпоративный договор

Корпоративный договор в вопросах и ответах — Зарцын и партнеры

Корпоративный договор отличный инструмент для урегулирования отношений между участниками (а иногда и с теми, кто участником еще не является). Мы собрали самые часто встречающие вопросы о корпоративном договоре.

№	Вопрос	Ответ
1.	Зачем нужен корпоративный договор?	Корпоративный договор документ, который позволяет урегулировать отношения между участниками. В нем нужно описать все о чем вы договорились: кто какие обязательства выполняет; как финансируется деятельность компании; есть ли ограничения на продажу доли или выход из общества; и прочее. Чаще всего корпоративный договор составляют в следующих случаях: в обществе доли распределены 50 на 50. Корпоративный договор позволяет минимизировать риски тупиковой ситуации. в обществе появляется инвестор; в обществе больше двух участников (и договоиться бывает трудно).
2.	Устав и корпоративный договор это одно и тоже?	Нет, это разные документы. Устав это документ в котором отражены общие условия функционирования общества: структура органов управления, их компетенция, обязательные положения. Корпоративный договор место для урегулирования договоренностей участников. Содержание этих документов не должно дублировать друг друга.
3.	Нужно ли точно определить, какое имущество находится в собственности у общества?	В Вставе в разделе: «Имущество Общество и вклады в имущество Общества» достаточно определить, что имущество Общества состоит из уставного капитала, фондов Общества, основных средств, нематериальных активов, а также иного имущества, приобретаемого Обществом в установленном законом порядке. Более конкретная детализация не требуется, так как при изменении состава имущества понадобится частое внесение изменений в устав.
4.	Когда и как нужно составить список участников общества?	Составлять список участников общества необходимо с момента госрегистрации общества. Ответственность за неисполнение данной обязанности по ведению и хранению списка лежит на директоре, если иное не предусмотрено уставом. Обязательной формы и порядка заполнения для составления списков участника общества нет. Рекомендовано составлять его на бумажном и электронном носителе. Необходимо включить в список следующее сведения: Об участниках общества О размере долей Об оплате долей О размере долей, принадлежащих обществу Об обременении долей Об основании приобретения долей
5.	Обязательно ли заключать корпоративный договор?	Нет, это право участников общества.
6.	Что можно включить в корпоративный договор?

Корпоративные договоры

Минимизируем ваши риски путем подготовки договора с участниками

Разработаем систему внесудебного разрешения споров

25 лет практики в области корпоративного права и разрешении корпоративных споров

Рекомендованы рейтингом «Право.ru–300» в отрасли «Корпоративное право»

Что такое корпоративный договор?

Это договор участников общества об осуществлении своих корпоративных прав, в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления

Какие права могут быть предусмотрены в договоре? 

• Голосовать определенным образом на общем собрании участников общества
• Согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом
• Приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств и др.

Какими бывают корпоративные договоры?

Корпоративный договор бывает 2-х видов: акционерное соглашение и договор об осуществлении прав участников ООО

Регулирование спорных ситуаций между собственниками бизнеса

Защита прав миноритариев, не нарушая баланса интересов других участников общества

Минимизирует риски возникновения спорных ситуаций

Определение условий/правил совместного управления обществом

Позволяет минимизировать правовые риски при осуществлении корпоративных процедур и сделок

При отсутствии корпоративного соглашения, учредители не могли поделить бизнес более полугода

Пример из нашей практики

У двух наших постоянных клиентов возник спор между собой относительно ведения бизнеса. После долгих лет ведения бизнеса партнеры пришли к тому, что не могут далее вести дела совместно. Каждый участник ООО владел долей 50%, в связи с чем клиенты в течение 6 месяцев не могли прийти к решению конфликта.

Корпоративное соглашение, которое могло бы решить данный вопрос, между ними не заключалось.

Наши специалисты более 2 месяцев вели переговоры с обоими участникам конфликта с целью найти компромиссное решение и установить такие условия соглашения, которые позволили бы исполнить достигнутые договоренности без ущерба чьим-либо интересам.

В итоге сделка была проведена за 1 день.

Как защититься от действий недобросовестного директора?

О способах защиты собственников бизнеса от недобросовестного поведения директора. 

Как выйти из корпоративного конфликта?

Эффективные способы корпоративного управления и контроля над компанией.

Смерть директора или участника в ООО: пошаговый алгоритм действий для компании

Как урегулировать вопросы с наследниками умершего участника и что делать в случае смерти единственного участника, являющегося одновременно единоличным исполнительным органом.

Сопровождали компанию по корпоративным вопросам.

Выполнили срочную регистрацию ООО. 

Благодарность за оказанную грамотную, профессиональную помощь в решении правовых вопросов организации

Получили благодарность от омбудсмена за поддержку в организации и личное участие в мероприятии, посвященном проблемам малого и среднего бизнеса

Благодарность за многолетнее сотрудничество и поддержку в реализации проектов в области корпоративного права

Благодарность за профессиональную и быструю помощь в решении корпоративных вопросов в сфере предпринимательской деятельности

Спасибо! Ваше сообщение получено

На фотографии мы отмечаем 20-летие. Если вы цените надёжные компании с многолетней историей — это про нас

Офисы в Москве и Санкт-Петербурге

Мы оказываем услуги по всей России: можем прилететь в любой регион, а что-то решим дистанционно

В нашей команде более 30 юристов

У нас слаженный коллектив, который работает как единый механизм и успешно защищает интересы клиентов

Директор Московского офиса Лариса Науменко и руководитель международной практики Дмитрий Сидоров на
церемонии награждения рейтинга «Право.ru-300»

Обновление регистрационных форм ФНС

Совсем недавно вступил в силу Приказ Федеральной налоговой службы России (ФНС) от 31.08.2020 года № ЕД-7-14/617@ (далее – Приказ), которым утверждены новые формы заявлений на государственную регистрацию юридических лиц и ИП. Приказ вступил в силу 25 ноября 2020 года, и обращаться в ФНС для государственной регистрации нужно по новым правилам.

https://www.youtube.com/watch?v=sZ33Te8OlrY\u0026pp=ygU00JrQvtGA0L_QvtGA0LDRgtC40LLQvdGL0Lkg0LTQvtCz0L7QstC-0YAg0LXQs9GA0Y7Quw%3D%3D

Новые формы учитывают изменения корпоративного законодательства за последние 8 лет. Среди прочих нововведений – указание адреса электронной почты и наименования юридического лица на английском языке.

Если компания имеет иностранное наименование, то отметку об этом теперь можно внести в единый государственный реестр юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ) при создании либо в ходе дальнейшего внесения изменений в реестр.

Сведения о корпоративном договоре.

По общему правилу объем правомочий участников хозяйственного общества определяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Иной объем правомочий участников непубличного хозяйственного общества может быть предусмотрен уставом общества, а также корпоративным договором при условии внесения сведений о наличии такого договора и о предусмотренном им объеме правомочий участников общества в ЕГРЮЛ. Данное положение о корпоративном договоре действует еще с 2014 года (абз. 2 п. 1 ст. 66 ГК РФ).

Соответствующая обязанность сообщать о наличии корпоративного договора была закреплена и в Федеральном законе от 08.08.2001 года № 129-ФЗ (пп. «л.1», «л.2» п. 1 ст. 5). Однако возможность реализации данных положений на практике появилась лишь сейчас.

Внесение сведений о корпоративном договоре предусмотрено в 4-х формах заявлений: Р11001, Р13014, Р12016, Р18002. В частности, можно сообщить:

• о непропорциональном распределении объема правомочий участников общества (независимо от размера доли);
• о наличии ограничений и условий отчуждения долей (акций).

С внесением сведений о наличии ограничений и условий отчуждения долей (акций) все вполне понятно и однозначно, достаточно проставить отметку об этом в соответствующем поле.

Внесение сведений о непропорциональном распределении объема правомочий участников, в свою очередь, является «персональным» – оно предусмотрено при заполнении сведений о каждом конкретном участнике (например, в форме Р11001 это один из следующих листов: «А», «Б», «В», «Г» и «Д», в зависимости от статуса участника). Однако при исполнении предусмотренной законом обязанности и заполнении формы в этой части возникает множество вопросов.

Во-первых, допустимые формулировки и степень детализации сведений о «непропорциональном объеме правомочий», отображаемом в ЕГРЮЛ, законодательно не определены.

Скрытое владение бизнесом (компанией) в России: как оформить с помощью опциона и «номинала». Рекомендации юриста

Скрыть владение компанией (бизнесом) бывает необходимо в силу различных причин. Перечень таких причин широкоизвестен, поэтому не будем акцентировать на нём внимание — рассмотрим как задачу скрытия владения компанией (бизнесом) можно решить с помощью такого прогрессивного юридического инструмента российского права, как опцион.

Как известно, опцион — это юридический инструмент, позволяющий быстро в одностороннем порядке реализовать трансфер (отчуждение/приобретение) доли в компании (бизнесе) при наступлении условий, предусмотренных соглашением сторон опциона. 

Такими условиями могут быть: наступление конкретной даты, достижение компанией определенного уровня выручки (прибыли), достижение той или иной валютой того или иного значения (стоимости), невыполнение стороной опциона тех или иных KPI, изменение ставки рефинансирования, рождение детей и много чего ещё, в том числе простое желание (волеизъявление) держателя опциона. Это делает опцион удобным инструментом для обеспечения быстрого трансфера (перехода) доли в бизнесе от одного лицу к другому. Например, от номинала к бенефициару (истинному владельцу бизнеса). 

Опцион, обеспечивающий трансфер доли в компании (бизнесе), в обязательном порядке заверяется нотариально (если мы говорим о такой организационно-правовой форме бизнеса как ООО), однако сведения о нём не обязательно подавать в ФНС и отражать в ЕГРЮЛ. Таким образом, о наличии опциона могут знать только стороны опциона(текущий владелец доли в бизнесе — номинал и возможный её приобретатель — бенефициар или доверенное лицо бенефициара), а также нотариус, который заверил сделку.

https://www.youtube.com/watch?v=sZ33Te8OlrY\u0026pp=YAHIAQE%3D

Указанные особенности опциона позволяют оперативно и надёжно решать задачи скрытия владения бизнесом и возврата бенефициару полного контроля над бизнесом. 

Стоит отметить, что проблемы с исполнением опциона на продажу/покупку доли могут возникнуть, если в компании несколько участников (официальных владельцев долей в бизнесе), поскольку по закону они имеют преимущественное право покупки доли (хотя до конца на практике и в доктрине этот вопрос еще не решён). Однако указанные проблемные вопросы могут быть сняты, если опцион предусматривает безвозмездную передачу доли в компании и устав компании (а также возможный корпоративный договор участников) не запрещает это делать (отчуждать долю третьему лицу безвозмездно). Помимо безвозмездной передачи доли по опциону проблема с преимущественным правом покупки доли по опциону может быть решена с помощью корпоративного договора, по которому участники компании обязуются не реализовывать своё преимущественное право покупки доли в случае реализации опциона другим участником компании.

Как это происходит на практике? 

Доля в компании (бизнесе) сначала передаётся номинальному держателю, сразу после этого номинал и бенефициар (доверенное лицо бенефициара) заключают опцион, который предусматривает, что доля в компании (бизнесе) переходит от номинала к бенефициару в момент, когда наступит то или иное условие (повторюсь, в качестве такого условия может быть почти что угодно — от наступления конкретной даты до простого волеизъявления бенефициара). Таким образом, опцион обеспечивает необходимый трансфер доли в компании (бизнесе) «в случае чего».

К моменту приобретения номиналом доли в бизнесе желательно уже заключить с ним корпоративный (квазикорпоративный) договор, который будет выполнять функцию защиты от недружественных действий номинала до момента оформления опциона, а также функцию защиты самого опциона после его оформления. Да, и устав компании к этому моменту тоже желательно оформить в соответствии с целями защиты от несанкционированных действий номинала. 

Об этом подробно поговорим далее. 

Защита опциона 

Любой опцион целесообразно защищать — обычно ставится защита от отчуждения (продажи, дарения и т.д.

) доли номиналом «на сторону» (третьим лицам), от выхода номинала из компании, от размытия уставного капитала (уменьшения размера доли), от принятия в компанию посторонних лиц, от предоставления доли в залог, от изменения важной корпоративной документации (например, устава) в компании и так далее. 

Такая защита обеспечивается с помощью тонкой настройки устава компании (например, введения в уставе запрета на выход участников из компании или указания условий для такого выхода) и заключения номиналом с заинтересованным лицом (не обязательно с самим бенефициаром) корпоративного (квазикорпоративного) договора. Если изменения в устав компании регистрируются в ФНС в любом случае, то корпоративный договор регистрировать не обязательно (нотариально заверять также не нужно). 

Однако для того, чтобы корпоративный договор в контексте защиты опциона сработал максимально эффективно, его всё-таки нужно будет предоставить в ФНС для отображения сведений о нем в ЕГРЮЛ. При этом если корпоративный договор будет заключен не с самим бенефициаром, а с его доверенным лицом, то скрытность владения будет также обеспечена со стороны корпоративного договора. 

Почему лучше внести сведения о заключенном корпоративном договоре в ЕГРЮЛ? Потому что в соответствии с абзацем 3 пункта 6 статьи 67.

2 Гражданского кодекса РФ сделка, заключенная стороной корпоративного договора в нарушение этого договора, может быть признана недействительной по иску участника корпоративного договора только в случае, если другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором.

Опция «должна знать» точно будет применена судом в случае, если сведения о наличии корпоративного договора содержались в ЕГРЮЛ. Если же сведений о корпоративном договоре в ЕГРЮЛ не будет, то доказать, что сделка, нарушающая корпоративный договор, должна быть признана судом недействительной, будет очень сложно.

Да, конечно, в корпоративном договоре может (и , на мой взгляд, обязательно должна) содержаться санкция (как правило, это денежная неустойка) на случай, если его участник нарушит какое-либо из его условий, однако не всегда она может обеспечить полное восстановление имущественного положения «потерпевшей» стороны корпоративного договора (в нашем случае — держателя опциона). 

• Поэтому для защиты опциона корпоративным договором помимо денежной неустойки за нарушение корпоративного договора нужно вносить сведения о корпоративном договоре в ЕГРЮЛ. 
• Для максимальной защиты интересов бенефициара, особенно в период с момента приобретения номиналом доли до момента отображения сведений о корпоративном договоре в ЕГРЮЛ, можно «повесить» на долю обременение в виде залога.
• Поскольку сделки по отчуждению доли в уставном капитале ООО подлежат нотариальному удостоверению, то наличие корпоративного договора и залога доли создадут практически непреодолимые препятствия для несанкционированного отчуждения номиналом доли не только на уровне налоговиков, которые не допустят проведения несанкционированной сделки при наличии сведений о запретов на её осуществление в ЕГРЮЛ (предусмотренных корпоративным договором и договором залога доли), но и на уровне нотариуса, который уж точно вряд ли заверит такую сделку по той же самой причине. 

Как подаются сведения о корпоративном договоре в ФНС? Сведения о корпоративном договоре, заключенным между номиналом и бенефициаром (доверенным лицом бенефициара) подаются в ФНС для их отображения в ЕГРЮЛ с помощью заявления по форме Р13014 (где на странице 002 в пункте 7 «Сведения о наличии корпоративного договора» указываются соответствующие данные о корпоративном договоре). Заявление по форме Р13014 подписывается СЕО компании, при этом его подпись на указанном заявлении должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев когда указанное заявление направляется в ФНС в электронном виде с использованием усиленной квалифицированной электронной подписи заявителя. Подача заявления Р13014 с целью внесения сведений в ЕГРЮЛ без корректировки устава компании госпошлиной не облагается.

Корпоративный договор можно включить в состав опциона, но в случае, если опцион нужно скрыть, а сведения о корпоративном договоре внести в ЕГРЮЛ, то конечно, делаются два отдельных самостоятельных документа. Корпоративный договор «засвечивается», а опцион нет. 

Процедура реализации опциона 

Удобство опциона заключается в том, что он обеспечивает быстрый переход доли от номинала к бенефициару.

Бенефициар может в любой момент обратиться к нотариусу и реализовать опцион, то есть приобрести долю в компании у номинала на условиях, предусмотренных опционом.

Доля может быть приобретена как безвозмездно, так и за некоторую плату (в зависимости от того, что предусмотрено опционом). 

Безвозмездное приобретение доли по опциону влечёт соответствующие налоговые последствия для бенефициара, ему придется заплатить НДФЛ на основании приобретения доли в дар, при этом фактор неопределённости вносится здесь вопросом определения рыночной цены доли (налоговой базы), по которому, возможно, придётся подискутировать с налоговиками. 

Возмездное приобретение таких последствий не создаёт, но если в компании помимо номинала присутствуют другие участники, то, повторюсь, с помощью корпоративного договора нужно будет заранее решить вопрос с тем, чтобы такие участники не реализовали преимущественное право покупки соответствующей доли в компании (которая должна быть передана бенефициару).

Для реализации опциона (приобретения доли) бенефициар или его доверенное лицо обращается к любому нотариусу и оформляет документ, называемый «акцепт оферты».

Подпись заявителя на акцепте нотариально удостоверяется, после этого указанный документ в купе с опционом становится юридическим основанием для трансфера доли и внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ.

На реализацию процедуры трансфера доли и отображения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ уходит 5-6 рабочих дней.

В данной статье отражены основные аспекты обеспечения скрытого владения компанией с помощью опциона.

На деле же возникает множество дополнительных нюансов, которые нужно учитывать при структурировании такой сделки: от вопросов, связанных с полномочиями генерального директора и иных должностных лиц до признания бенефициара КДЛ (контролирующим должника лицом) в случае банкротства предприятия и особенностей наследования прав и обязанностей по опциону. В случае наличия вопросов, читатель может обратиться по указанным ниже контактным данным. 

1. С уважением, Евгений Рябов, предприниматель, инвестиционный и корпоративный юрист, автор книги «Стартап и инвестор: правила игры»
2. Почта
3. Телеграм
4. +7 (987) 207 73 80