Обратите внимание на дату публикации материала: информация могла устареть из-за изменений в законодательстве или правоприменительной практике.

Каких правил должны придерживаться члены органов управления и участники хозяйственных обществ, чтобы их детям, супругам и дальним родственникам не пришлось отвечать по долгам компании?

В последнее время значительно увеличилось количество рассматриваемых судами дел о банкротстве.

И хотя процент удовлетворенных требований кредиторов становится все меньше, привлечение к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц (КДЛ) остается действенным средством пополнения конкурсной массы.

Многие руководители и собственники бизнеса до сих пор думают, что подобные предостережения – не более чем страшная сказка. Но это не так.

Под субсидиарной ответственностью понимают обязанность лица возместить недостающую сумму долга банкрота при наличии соответствующего решения суда. То есть, помимо основного должника – банкрота, появляется дополнительный должник.

Им может оказаться любое лицо, контролирующее должника.

Заявление о взыскании долга в субсидиарном порядке может подать как арбитражный управляющий, так и кредитор в рамках дела о банкротстве при недостаточности денежных средств у должника-банкрота для погашения требований кредиторов.

На практике к субсидиарной ответственности обычно привлекают директора организации или ее учредителей (участников). Однако Закон о банкротстве и правоприменительная практика позволяют призвать к ответу неограниченный круг лиц. Так, все чаще контролирующими должника лицами признаются родственники директора и учредителей или участников организации, в основном их супруги и дети.

Руководство и владельцев организаций привлекают к субсидиарной ответственности за мнимые, притворные или невыгодные сделки, которые привели к возникновению долга перед кредиторами и банкротству юрлица. А для их родственников предусмотрены иные основания.

Закон о банкротстве прямо называет потенциальными КДЛ тех из них, кто влиял на принятие решений. Если же родственники не участвуют в управлении делами должника, то могут быть признаны КДЛ на основании подп. 3 п. 4 ст. 61.10 Закона о банкротстве.

То есть они получили выгоду от незаконных или недобросовестных действий тех, кто компанией управляет.

( «ВС: Конкурсный управляющий вправе запрашивать сведения о родне участников должника»)

Практику привлечения к субсидиарной ответственности супруга управленца или владельца компании можно считать сформированной.

По общему правилу заявителю нужно обосновать факт влияния супруга на деятельность компании и, как следствие, доведение ее до несостоятельности.

Если таких подозрений нет, нужно проверить, не получил ли он выгоду вследствие незаконных или недобросовестных действий своего супруга (подп. 3 п. 4 ст. 61.10 Закона о банкротстве).

В одном из постановлений Арбитражный суд Поволжского округа прямо указал, что одного факта заключения брака недостаточно для признания получения супругом выгоды и наличия у него признаков контролирующего должника лица (Постановление АС Поволжского округа от 5 июня 2019 г. № Ф06-46881/19 по делу № А49-1097/2017. Аналогичные выводы изложены в Постановлении АС Московского округа от 17 сентября 2019 г. № Ф05-12976/19 по делу № А40-198382/2015).

В прошлом году Арбитражный суд Северо-Западного округа отказал в привлечении супруги к субсидиарной ответственности. Притом что ее муж являлся генеральным директором, а свекор – участником должника.

Суды установили, что супруга не является контролирующим должника лицом, а факт перечисления в ее пользу денежных средств нельзя считать доказательством извлечения выгоды (Постановление АС Северо-Западного округа от 27 августа 2021 г. по делу № А56-46795/2018).

Вместе с тем в Определении от 23 декабря 2019 г.

№ 305-ЭС19-13326 по делу ООО «Альянс» Верховный Суд отметил, что необходимо разграничивать общее личное имущество супругов и имущество, выведенное из оборота фирмы-должника.

При решении вопроса о получении выгоды должно учитываться положение закона об общности имущества супругов. Поэтому супруг должен будет доказывать, что не обогатился за счет своего супруга, контролирующего должника.

В этом же определении Верховный Суд предусмотрел прямое исключение из правила о получении выгоды. В деле ООО «Альянс» суды трех инстанций отказали налоговой инспекции в привлечении сыновей директора компании-банкрота к субсидиарной ответственности в качестве КДЛ.

Однако Верховный Суд счел возможным взыскать с них стоимость подаренных квартир.

Направляя дело на новое рассмотрение, Суд указал, что «вред кредиторам может быть причинен не только доведением должника до банкротства, но и умышленными действиями, направленными на создание невозможности получения кредиторами полного исполнения за счет имущества контролирующих лиц, виновных в банкротстве должника, в том числе путем приобретения их имущества родственниками по действительным безвозмездным сделкам, не являющимся мнимыми, о вредоносной цели которых не мог не знать приобретатель».

В октябре 2020 г. Арбитражный суд г. Москвы вынес определение по этому делу о привлечении детей директора компании к субсидиарной ответственности (см. новость «АС г. Москвы опубликовал решение о привлечении к субсидиарной ответственности детей руководителя банкрота»).

Это решение нашло свое продолжение в Определении Верховного Суда РФ от 15 ноября 2021 г. № 307-ЭС19-23103. Теперь стало проще запрашивать сведения об имуществе, принадлежащем детям контролирующих должника лиц (см.

новость «ВС признал допустимым финансовому управляющему получать сведения об имуществе детей банкрота»).

Другие родственники могут быть привлечены к субсидиарной ответственности как КДЛ в случае причастности к выводу активов или участия в сделках с аффилированными лицами.

Например, если родственник работает в подконтрольной должнику компании на руководящей должности (Определение ВС РФ от 16 декабря 2019 г.

№ 309-ЭС17-8686(2)); если должник заключил с членом семьи сделки и передал ему активы (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 июля 2019 г. по делу № А40-96582/2016).

В случае привлечения родственников к субсидиарной ответственности они становятся равнозначными должниками наравне с другими. То есть долг может быть взыскан с любого из них или со всех сразу в произвольной форме. Однако в решении суда может быть предусмотрена обязанность отвечать по конкретной сделке или в пределах указанной суммы.

Долгое время считалось, что ответственность контролирующего лица привязана к его личности, а это исключает переход долга по наследству. Однако дело ООО «Амурский продукт» изменило данный подход. Верховный Суд посчитал, что субсидиарный долг должен входить в наследственную массу.

Иначе незаконно или недобросовестно приобретенное имущество может быть передано наследникам и необоснованно ими сохранено. При этом неважно, вошло ли в состав наследственной массы то самое имущество, которое было приобретено наследодателем за счет кредиторов (Определение ВС РФ от 11 ноября 2019 г.

№ 303-ЭС19-15056).

Требование о взыскании субсидиарного долга может быть удовлетворено даже при подаче заявления уже после смерти наследодателя.

( «ВС: Наследники контролирующего должника лица отвечают по его долгам в пределах наследственной массы»)

• Предпринимателям стоит иметь в виду мнимость выгоды заключения брачных договоров и соглашений о разделе имущества. Суд может включить имущество другого супруга в конкурсную массу в угоду интересам кредиторов (см., например, Определение ВС РФ от 24 сентября 2018 г. № 304-ЭС18-4364, Определение Московского городского суда от 24 января 2018 г. по делу № 33-3052/2018).
• Избегайте фиктивных сделок дарения и иных подобных действий в отношении детей, супругов, родителей и даже дальних родственников. Передавать можно только свое имущество, а не активы фирмы, и лишь то, что необходимо родственнику для жизни (жилье, личный транспорт и т.п.).
• Перед сделкой следует проверить отчетность за последний год на предмет признаков несостоятельности. Если такие признаки имеются, то от сделки лучше воздержаться.
• Вы всегда должны быть готовы доказать, что переданное родственнику имущество образовалось не за счет должника в предбанкротный период. Для этого может пригодиться, например, подтверждение доходов до участия в управлении фирмой-банкротом.
• Придерживайтесь принципа прозрачности производимых манипуляций. Не пытайтесь убедить суд или кредиторов в том, что имущество родственнику не передавалось или он не будет им пользоваться и проч. Напротив, нужно дать ясно понять, какое имущество и для чего передано, как получатель будет его использовать.
• И не забывайте об общих правилах поведения в банкротстве и его преддверии: повышенное внимание к документальному оформлению своих действий может спасти от необоснованных требований, а сотрудничество с кредиторами и судом поможет отбросить сомнения в добросовестности вашего поведения и целесообразности сделок.
• Если вы все еще считаете, что случаи привлечения к субсидиарной ответственности руководителей, собственников бизнеса и их родственников скорее исключения из правила, почитайте о наиболее заметных решениях судов 2021 г. и начала 2022 г. на сайте «АГ». Вам могут пригодиться следующие публикации: «Ответственность руководителя должника перед банком как поручителя не тождественна его субсидиарной ответственности», «Нюансы ответственности контролирующих должника лиц при поручительстве за одного из членов группы компаний», «ВС не допустил привлечения к субсидиарной ответственности за пять дней управления банком», «ВС разъяснил, что ответственность за банкротство финансовой организации не всегда несет каждый член правления» и «Субсидиарный терроризм», «Всегда ли участие в убыточной для банка сделке ведет к субсидиарной ответственности?», «Когда нельзя привлечь к субсидиарной ответственности учредителя общества, о банкротстве которого он не заявил», «ВС разъяснил, как оценивать повторность требований о привлечении к субсидиарной ответственности», «ВС пояснил основания для привлечения к субсидиарной ответственности руководителей ликвидированного ООО», «ВС напомнил о возможности привлечения к субсидиарной ответственности до процедуры банкротства», «ВС разъяснил тонкости привлечения к субсидиарной ответственности руководителей убыточных предприятий», «ВС разбирался с делом, в котором в один день было принято два противоположных решения по одному вопросу», «ВС пояснил очередность выплаты мораторных процентов за счет контролирующего должника лица», «КС признал право контролирующих должника лиц оспаривать требования кредиторов», «АС Московского округа оперативно применил свежую позицию Верховного Суда и расширил ее», «Являются ли уполномоченные пайщики контролирующими лицами?»).

Группа компаний – еще не холдинг

По мере развития бизнеса растет число видов деятельности, которыми занимаются компании. Организационная структура фирм усложняется. У них формируются филиалы, отделения. Одна за другой открываются дочерние компании.

Со временем наступает момент, когда организации превращаются в бизнес-группы, состоящие из множества фирм. О том, как правильно классифицировать объединения компаний, шла речь на семинаре «Дочерние и зависимые компании.

Холдинги», который недавно прошел в столице.

https://www.youtube.com/watch?v=lfUaEpNDVbs\u0026pp=ygVG0J7RgtCy0LXRgtGB0YLQstC10L3QvdC-0YHRgtGMINC80LDRgtC10YDQuNC90YHQutC-0Lkg0LrQvtC80L_QsNC90LjQuA%3D%3D

Открывая мероприятие, Владимир Володарский, преподаватель программы «Предпринимательское право» (МВА) в АНХ при Правительстве РФ, отметил, что понятие «холдинг» прочно вошло в российскую экономическую жизнь. Несмотря на это, его точное законодательное определение отсутствует.

В деловой литературе холдинг обычно отождествляют с объединением компаний. Такое мнение отличается от позиции, которой придерживаются законодатели. По их мнению, под холдингом следует понимать совокупность компаний, в которой головная организация управляет другими фирмами.

Именно в таком смысле термин упомянут в Федеральном законе от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об акционерных обществах).

Между тем многие представители бизнес-сообщества до сих пор считают холдингами экономически зависимые компании, что в корне неверно.

Дочерняя компания

Г-н Володарский заметил, что создание дочерней фирмы не имеет особых отличий от учреждения любой другой коммерческой организации (ст. 48, ст. 50 ГК РФ). Тем не менее дочерние компании не считают самостоятельными видами фирм. Ведь их работу строят по модели материнской организации (ст. 105, ст. 106 ГК РФ).

Обычно головная фирма владеет пакетом акций дочерней и с его помощью влияет на ее решения. Однако ни Гражданский кодекс, ни Закон об акционерных обществах не устанавливают обязательный минимум участия в капитале «дочки», при достижении которого фирму считают головной.

Для того, чтобы влиять на дочернюю компанию, материнской фирме необязательно владеть контрольным пакетом акций. Две организации вправе заключить специальный договор, либо устав дочерней компании может содержать соответствующие положения (п. 3 ст. 6 Закона об акционерных обществах).

Допустим, фирма передает другой организации право использовать принадлежащую ей технологию производства товара.

При этом договор содержит условие, что в течение определенного периода компания, получившая возможность работать по новой технологии, должна продавать товар только по согласованию с этой фирмой.

По мнению экспертов, такой договор устанавливает между фирмами отношения главной и подконтрольной. Кроме того, суд может объявить компанию дочерней в своем решении.

Контролирующая компания отвечает по долгам, а также по искам дочерней в двух случаях:

• если «дочка» докажет, что она заключила сделку по указанию головной организации (ст. 325 ГК РФ);
• если доказано, что в результате выполнения «дочкой» умышленных и обязательных указаний основной фирмы первая обанкротилась (ст. 399 ГК РФ).

В первом случае, если один из должников полностью рассчитается с кредитором по солидарным обязательствам, остальных освободят от долга.

Во втором – головная организация обязана погасить часть долга «дочки», которую та не может покрыть за счет собственного имущества. Таким образом, основная компания несет субсидиарную ответственность по долгам дочерней организации.

По другим сделкам, которые дочерняя фирма заключила самостоятельно, основная компания не отвечает. В свою очередь, «дочка» является самостоятельной организацией с собственным обособленным имуществом. Она не отвечает по долгам головной компании.

Банкротство «дочки» может быть вызвано ее неосторожными действиями, неосмотрительностью материнской компании или вообще не быть связанным с ней. В последнем случае главную фирму нельзя привлечь к ответственности по долгам дочерней.

Критерии, по которым контролирующую организацию могут объявить виновной в банкротстве «дочки», установлены в статье 401 Гражданского кодекса. Ответственность основной фирмы за убытки, которые понесла дочерняя компания по ее вине, более развернуто регулирует Закон об акционерных обществах.

В свою очередь, акционеры «дочки» вправе обратиться в суд и потребовать от основной компании возместить убытки, которые она причинила.

Между тем доказать, что головная компания заведомо знала, что решения, на которых она настаивала, неизбежно приведут «дочку» к банкротству, достаточно трудно. Это очень тонкий момент, но законодательство его никак не регулирует.

Единственный выход из создавшегося положения – более четко сформулировать содержание пункта 3 статьи 6 Закона об акционерных обществах.

Зависимая фирма

Компанию считают зависимой, если другая фирма владеет более чем 20 процентами ее акций (п. 4 ст. 6 Закона об акционерных обществах). При этом последняя не имеет тех же прав, что и основная организация по отношению к дочерней.

Как следствие, преобладающая компания не несет ответственности по долгам зависимой фирмы. Она лишь рискует стоимостью акций, которые ей принадлежат.

Кроме того, преобладающая организация может влиять на решения зависимой, но не вправе давать ей обязательные для исполнения указания.

В свою очередь, зависимая фирма также может влиять на решения преобладающей. Ведь обе организации участвуют в капиталах друг друга. Но до уровня контрольного пакета это участие не дотягивает. Очевидно, что данный факт лишает любую из фирм возможности односторонне влиять на работу другой. При этом преобладающая и зависимая фирмы не отвечают по долгам друг друга.

Обратите внимание: прежде чем купить крупный пакет акций другой фирмы, компании необходимо заручиться предварительным согласием Федеральной антимонопольной службы (ст. 18 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г.

№ 948–1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (далее – Закон о конкуренции)).

Закон о конкуренции также обязывает организацию, которая приобрела более 20 процентов голосующих акций другой фирмы, опубликовать информацию об этом факте в печати.

Финансово-промышленные группы

Порядок создания и деятельности финансово-промышленных групп регулирует Федеральный закон от 30 ноября 1995 г. № 190-ФЗ «О финансово-промышленных группах». Такие группы могут быть организованы в виде:

• объединения основной и дочерней фирм;
• совокупности компаний, которые подписали договор о создании финансово-промышленной группы.

Несколько организаций не могут быть одновременно и финансово-промышленной группой, и холдингом (письмо Госкомимущества России от 17 октября 1994 г. № ПМ-35/8814 «О некоторых нормах, регулирующих создание финансово-промышленных групп и холдинговых компаний»). В то же время холдинговая фирма может быть одним из участников такой группы, кроме случаев:

1. когда материальные активы составляют менее 50 процентов в структуре ее капитала;
2. если доля государственной собственности в уставном капитале фирм, из которых состоит группа, превышает 25 процентов.

Поэтому, например, РАО «ЕЭС» не считают холдингом, несмотря на то что эта компания имеет множество дочерних фирм.

Что такое холдинг?

Термин «холдинг» – производное от английского слова hold – «держать». Холдингами считают компании, которые владеют контрольными пакетами акций других фирм, то есть «держат» их.

Дочерние структуры создают, чтобы:

1. перегруппировать ресурсы организации и выделить наиболее перспективные направления в специализированные дочерние фирмы. В результате конкурентоспособность всей компании повышается;
2. выделить лицензируемые направления работы, которые требуют частой переаккредитации;
3. оптимизировать управление компанией. Например, дочерним структурам могут передать рутинные операции;
4. снизить налоговые и финансовые потери с помощью трансфертных цен и сделок. Последние позволяют:
   • перераспределять издержки, доходы и убытки между дочерними структурами;
   • создавать дополнительные центры прибыли;
   • оптимизировать внутрифирменное финансирование и обеспечивать приток инвестиций;
5. перенести рисковые операции на дочерние компании, ответственность которых ограничена и не затрагивает имущество материнской фирмы. В итоге финансовая устойчивость холдинга повышается;
6. реализовать специальные функции – дочернюю фирму могут создать под конкретный проект;
7. развивать внешнеэкономическую деятельность – в этом случае дочерние компании регистрируют за границей в льготных налоговых и таможенных условиях.

Какими бывают холдинги?

«1. В зависимости от способа установления контроля головной компании над дочерними фирмами выделяют:

• имущественный холдинг, в котором материнская компания владеет контрольным пакетом акций дочерней;
• договорной холдинг, в котором у головной компании нет контрольного пакета акций дочернего предприятия, а контроль осуществляется на основании заключенного между ними договора.

2. В зависимости от видов работ и функций, которые выполняет головная компания, различают:

• чистый холдинг, в котором головная компания владеет контрольными пакетами акций дочерних предприятий, но сама не ведет никакой производственной деятельности, а выполняет только контрольно-управленческие функции;
• смешанный холдинг, в котором головная компания ведет хозяйственную деятельность, производит продукцию, оказывает услуги, но при этом выполняет и управленческие функции по отношению к дочерним предприятиям.

3. С точки зрения производственной взаимосвязи компаний выделяют:

• интегрированный холдинг, в котором предприятия связаны технологической цепочкой. Данный тип холдингов получил широкое распространение в нефтегазовом комплексе, где под руководством головной компании объединены предприятия по добыче, транспортировке, переработке и сбыту продукции (например, ОАО «Татнефть»);
• конгломератный холдинг, который объединяет разнородные предприятия, не связанные технологическим процессом. Каждое из дочерних предприятий ведет свой бизнес, ни в коей мере не зависящий от других «дочек».

4. В зависимости от степени взаимного влияния компаний различают:

• классический холдинг, в котором головная компания контролирует дочерние фирмы в силу своего преобладающего участия в их уставном капитале. Дочерние предприятия, как правило, не владеют акциями головной компании, хотя абсолютно исключить такую возможность нельзя. В ряде случаев они имеют мелкие пакеты акций материнской компании;
• перекрестный холдинг, при котором предприятия владеют контрольными пакетами акций друг друга. Такая форма холдингов характерна для Японии, где банк владеет контрольным пакетом акций предприятия, а оно обладает контрольным пакетом акций банка. Таким образом, происходит сращивание финансового и промышленного капитала, что, с одной стороны, облегчает предприятию доступ к финансовым ресурсам, имеющимся у банка, а с другой стороны, дает банкам возможность полностью контролировать деятельность дочерних фирм, предоставляя им кредиты».

Александр Королев, начальник юридического отдела компании «Сейтон Консалт»

Василя Бикбаева, эксперт «Консультанта»

Что такое дочерняя компания и как она работает? • BUOM

Некоторые из крупнейших корпораций в мире состоят из набора более мелких компаний. Компания, являющаяся частью более крупной организации, называется «дочерней». В этой статье мы объясним, что такое дочерняя компания, определим некоторые ее функции, предложим убедительные плюсы и минусы приобретения и приведем примеры.

https://www.youtube.com/watch?v=lfUaEpNDVbs\u0026pp=YAHIAQE%3D

Основные выводы

• Дочерняя компания — это небольшая компания, которая принадлежит и управляется более крупной компанией.
• Более крупную компанию часто называют «материнской компанией» или «холдинговой компанией».
• Чтобы считаться дочерней компанией, материнская компания должна владеть не менее 50% меньшей компании.
• Если материнская компания владеет 100% дочерней компании, меньшая компания считается «дочерней компанией, находящейся в полной собственности».

Что такое дочерняя компания?

Дочерняя компания — это небольшой бизнес, принадлежащий материнской или Холдинговая компания. Материнская компания сохраняет за собой контрольный пакет акций дочерней компании, владея более чем половиной ее акций.

Любое меньшее значение считается «ассоциированной» или «дочерней» компанией. В финансовой отчетности ассоциированная компания рассматривается иначе, чем дочерняя компания.

Дочерняя компания создает свои собственные финансовые отчеты отдельно от отчетов своей компании.

Материнская или холдинговая компания может владеть одной или несколькими дочерними компаниями. Каждая дочерняя компания следует правилам и положениям штата, в котором работает материнская компания. Иногда материнская компания имеет полный контроль над своей дочерней компанией. Когда это происходит, дочерняя компания называется «дочерней компанией, находящейся в полной собственности».

Чем занимается дочерняя компания?

Дочерние компании существуют, чтобы дополнить материнскую компанию дополнительными бонусами, такими как повышенные налоговые льготы, доходы и имущество. Хотя материнская компания сохраняет за собой контрольный пакет акций, дочерняя компания остается отдельным юридическим лицом, что отражается в их обязательствах и налогообложении.

В некоторых случаях дочерние компании создаются для определенной цели. Например, в сфере недвижимости компании могут иметь несколько объектов недвижимости, образующих общую холдинговую компанию.

Отдельные объекты являются дочерними. Создание дочерних компаний может помочь защитить активы от обязательств друг друга.

Так, например, если судебный процесс угрожает одному из свойств, другие не будут затронуты.

Дочерние компании обычно выполняют свои собственные повседневные функции, но часто им необходимо получить одобрение от своей материнской компании, прежде чем принимать более важные решения. Если бы материнская компания взяла на себя повседневные обязанности дочерней компании, то она также должна была бы взять на себя ответственность за дочернюю компанию.

Почему компании создают дочерние компании?

Компания может принять решение о создании одной или нескольких дочерних компаний по следующим причинам:

1. Собрать деньги

Владея дочерней компанией, материнская компания может предлагать акции и привлекать инвестиции для своей компании только для дочерней части своей компании. Таким образом, они могут привлечь капитал, не рискуя изменить стоимость акций своей основной компании.

2. Чтобы сэкономить на налогах

Материнские компании, владеющие не менее чем 80% одной или нескольких дочерних компаний, могут подать сводную налоговую декларацию, списав при этом любые убытки, которые дочерняя компания может понести, из их общего дохода.

Разделяя бизнес, компании могут управлять своими дочерними компаниями и продавать их, не влияя на деятельность своей материнской компании.

Кроме того, они несут ответственность только за взыскание долга дочерней компании по вспомогательным счетам.

3. Стратегически сообщать и раскрывать

Когда активы материнской компании отделены от активов ее дочерних компаний, она может выбирать, какие аспекты бизнеса должны быть публичными или оставаться частными. Это может быть особенно полезно, если материнская компания работает в конкурентной отрасли и не готова представить новую линейку продуктов.

4. Оптимизировать подход к бренду

Материнская компания может иметь несколько линеек продуктов и торговых марок, которые их обслуживают. Имея отдельные дочерние компании, легко дифференцировать идентичность брендов и корпоративную культуру в организованную структуру, которая, в свою очередь, оптимизирует отношения с поставщиками, маркетинг и признание бренда клиентами.

Плюсы и минусы дочерних компаний

Дочерние компании могут предложить как потенциальные преимущества, так и недостатки для компаний. В следующем списке рассматриваются плюсы и минусы дочерних компаний:

Плюсы

Потенциальные преимущества владения дочерней компанией:

• Налоговые преимущества: Дочерние компании могут облагаться налогами только в пределах своего штата или страны, вместо того, чтобы платить за всю свою прибыль.
• Управление убытками: дочерние компании могут использоваться в качестве защиты от убытков. Например, компании индустрии развлечений часто создают отдельные фильмы или шоу в качестве отдельных дочерних компаний. Любые потери, которые происходят в этих свойствах, содержатся в них.
• Легко создать: малые фирмы легко создать. Как и в приведенных выше примерах индустрии развлечений и недвижимости, компании могут создавать активы в качестве своих собственных дочерних компаний, если это необходимо.
• Синергия с другими дочерними компаниями: крупные материнские компании часто имеют сеть дочерних компаний. Они могут работать вместе, помогая друг другу в различных процессах, повышая эффективность всех дочерних компаний.

Минусы

Потенциальные минусы владения дочерней компанией:

• Больше законности: владение несколькими фирмами и их активами может вызвать юридические проблемы. Законы различаются между штатами и странами. Если дочерние компании работают в этих различных областях или на их территории, они должны будут следовать своим законам и правилам.
• Сложные финансовые показатели: Бухгалтерский учет становится более сложным при организации и консолидации финансовых показателей дочерней компании. Это особенно верно, когда материнская компания владеет несколькими дочерними компаниями.
• Повышенная ответственность: поскольку материнская компания владеет большей частью дочерней компании, она несет ответственность за все действия дочерней компании.

Дополнительные примеры

Дочерние компании могут существовать в небольших или крупных операциях. Вот несколько примеров дочерних компаний:

Предприятия мечты

Dream Enterprises — развлекательная корпорация. Он владеет несколькими дочерними компаниями, крупнейшими из которых являются Magic Man Studios и Magic Media Networks.

Magic Man Studios: Magic Man является дочерней компанией Dream Enterprises, Inc. Ей принадлежат другие крупные медиа-компании, такие как Guy With a Camera Pictures (GWACP), Magic Animation Studios, Magic Television и Magic Film.

Magic Media Networks: Magic Media Networks контролирует другие крупные студии и телевизионные станции, такие как Miracle Mountain News, Classic Streams, Nadar Networks и Animals Worldwide.

Сентервиль Вайрлесил

Centerville приобрел сотовую компанию в начале 2000-х. В результате приобретения Centerville поглотил свою клиентскую базу и системы.

Centerville Cable Communications, LLC: как стопроцентная дочерняя компания Centerville Cable Communications предлагает кабельное телевидение и интернет-услуги. У него есть собственные дочерние компании, в том числе Centerville Developments и Center Mart.

Simulation Media, LLC: Simulation Media, LLC, является центром Centerville Corporation для медиа, контента и развлечений. Их самая успешная услуга — это их телевизоры, имитирующие виртуальную реальность. Компания владеет собственными дочерними компаниями, такими как различные сети вещания и тематические парки.

Centerville Sports: Centerville Sports — это спортивная компания. Они владеют и управляют лигой Сентервилля (в которой в течение года проводится несколько спортивных мероприятий), Mississippi Mayhem (одна из команд лиги) и командой по видеоиграм Centerville Blasters.

Привлечение к ответственности материнской компании

© Долг.РФ

Материнские организации обладают большой властью в отношении своих «дочек». Но что же могут сделать зависимые компании против своего «родителя», когда его действия приводят только к убыткам? Ответ на этот вопрос в вебинаре от «Рыков Групп» дал Алексей Зуйков, юрист, специализирующийся на разрешении корпоративных споров и привлечении к субсидиарной ответственности.

https://www.youtube.com/watch?v=9JbaOAVwmlU\u0026pp=ygVG0J7RgtCy0LXRgtGB0YLQstC10L3QvdC-0YHRgtGMINC80LDRgtC10YDQuNC90YHQutC-0Lkg0LrQvtC80L_QsNC90LjQuA%3D%3D

Свое выступление Алексей Зуйков начал с определения понятия «материнская компания». Материнской компанией признается организация, которая прямо влияет на принятие каких-либо решений «дочкой» в ходе осуществления ею хозяйственной деятельности путем:

заключения корпоративного договора, который позволяет «родителю» напрямую или через определенное должностное лицо навязывать определенную линию поведения в деловых отношениях;

преимущественного владения уставным капиталом зависимого предприятия, за счет которого она может принимать существенные для фирмы решения.

Юрист указал, что дочерние структуры создаются с целями:

провести реструктуризацию бизнеса;

увеличить сферу предпринимательской деятельности;

противоречащими действующему законодательству (например, для вывода активов материнской организации или для снижения ее налогового бремени).

Отношения между «матерями» и «дочками» регулируются не только Гражданским кодексом (ГК) РФ, законами «Об анкционерных обществах (АО)» и «Об обществах с ограниченной ответственностью (ООО)», но и корпоративными соглашениями и локальной документацией (например, положениями о дочерних предприятиях, уставом).

Основные злоупотребления, которые материнская фирма совершает в отношении зависимой структуры:

Руководит дочерним предприятием так, что фактически она нарушает действующие нормы налогового законодательства;

Отчуждает свое имущество созданной организации: передает в собственность, вынуждает его арендовать, оформляет иные договоры, подтверждающие право временного пользования активами;

Указывает компании, какие сделки заключать, при этом зная, что они причинят «дочке» ущерб;

Заключает с зависимой структурой мнимые договоры, которые на самом деле не исполняются.

Спикер рассказал, что по общему правилу, предусмотренному в ч. 2 ст. 56 ГК РФ, материнская компания не несет ответственности за действия дочерней. Верно и обратное.

Но общее правило почти не действует на практике: часто находится повод для привлечения взаимозависимых структур к ответственности.

С материнской фирмы могут взыскать убытки, а в редких случаях привлечь к солидарной или субсидиарной ответственности (часто это происходит в рамках банкротства зависимой компании).

Привлечение материнской компании к солидарной ответственности

Основания для привлечения материнской компании к солидарной ответственности прописаны в абз. 2 ч. 2 ст. 67.3 ГК РФ. Обратиться в суд с заявлением против головного предприятия может кредитор дочернего. При этом защитить свои права в судебном порядке можно в течение 3 лет после того, как контрагент узнал о нарушенном праве.

Для того, чтобы привлечь материнскую организацию к солидарной ответственности, достаточно соблюдения одного из следующих условий:

головная фирма дала указание на заключение какого-либо договора;

«родитель» одобрил какую-либо сделку, предложенную «дочкой».

Верховный Суд (ВС) РФ в Обзоре судебной практики № 1 от 2019 года в п.

13 указывает на то, что если у учредителя компании отсутствует формальный признак контроля над предприятием (в частности, у него нет более 50 % доли в уставном капитале или ценных бумаг), это не повод не привлекать его к солидарной ответственности. Суды должны оценивать фактическую возможность контроля над решениями фирмы, а также на степень подчиненности «дочки» «родителю».

Для привлечения материнской компании к субсидиарной ответственности ее вину доказывать не нужно. Достаточно соблюдения следующих условий:

наличие аффилированности;

наличие согласия или указания для заключения определенного договора;

непогашенная задолженность дочернего предприятия перед контрагентом;

присутствие в корпоративном договоре, локальном акте или уставе условия о том, что материнская компания вправе указывать «дочке», какие сделки она должна заключать.

«Дочки-матери»: нестандартные способы применения пп.11 п.1 ст. 251 НК РФ

28.04.2010

Наталья Михайлова,

Старший юрисконсульт Группы компаний Телеком-Сервис ИТ

В жизни организаций, особенно тех, которые созданы относительно недавно, достаточно распространены случаи, когда для осуществления финансово-хозяйственной деятельности возникает острая потребность в денежных средствах или ином имуществе.

«Влезать» в долги не всегда оправданно: процентные ставки по займам и кредитам высоки, да и потенциальные кредиторы предъявляют серьезные требования к заемщикам по активам баланса и наличию имущества, способного обеспечить возврат суммы долга.

Однако «спонсорами» могут стать и участники организации. Их помощь не учитывается в доходах, подлежащих обложению налогом на прибыль при выполнении условий, предусмотренных пп.11 п.1 ст.251 Налогового кодекса РФ (далее – НК РФ).

В соответствии с пп.11 п.1 ст. 251 НК РФ, налогоплательщиком при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, полученного российской организацией безвозмездно:

• от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада (доли) передающей стороны;
• от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) передающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада (доли) получающей организации;
• от физического лица, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада (доли) этого физического лица.

Важно отметить, что полученное имущество не признается доходом для целей налогообложения только в том случае, если в течение одного года со дня его получения указанное имущество (за исключением денежных средств) не передается третьим лицам.

В хозяйственной деятельности существуют различные способы оказания безвозмездной помощи «материнской» компанией своей дочерней организации. Например:

Вклад в имущество дочерней организации без увеличения уставного капитала (ст.27 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон №14-ФЗ)). Применяется, если организационно-правовая форма дочерней компании – общество с ограниченной ответственностью.

К имуществу, в соответствии со ст.

128 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

Прощение задолженности, возникшей по договору (например, по договору займа или поставки) между «материнской» организацией и дочерней компанией. Рассмотрим нетипичные варианты «спонсирования», а также их налоговые последствия и отражение в бухгалтерском учете.

Деньги ваши – будут наши

Как уже указывалось выше, в случае, если дочерняя организация создана в форме общества с ограниченной ответственностью, «материнская» компания вправе внести вклад в имущество общества денежными средствами (без увеличения уставного капитала) в порядке, установленном ст.27 Закона № 14-ФЗ.

Возможность внесения вкладов иными способами предусмотрена п.3 ст.27 Закона № 14-ФЗ, который устанавливает, что вклады в имущество общества вносятся деньгами, если иное не предусмотрено уставом общества или решением общего собрания участников общества.

В частности, внесение вклада может осуществляться путем финансирования сделки по приобретению актива (например, транспортного средства) в пользу дочерней компании с последствиями пп.11 п.1 ст. 251 НК РФ.

В этом случае отношения с продавцом имущества могут быть оформлены договором купли-продажи с множественностью лиц на стороне покупателя (ст.ст.420, 154, 421 ГК РФ).

Порядок учета операции у сторон сделки будет следующим (порядок учета НДС не рассматривается):

Налоговый учет у «материнской» компании. Расходы на финансирование сделки по приобретению имущества в пользу дочерней организации не подлежат учету в расходах, уменьшающих налог на прибыль, ввиду несоответствия их критериям ст.252 НК РФ: отсутствует направленность на получение дохода.

Бухгалтерский учет у «материнской» компании.

Вклад в имущество дочерней компании не будет отражаться на счете 58 «Финансовые вложения» ввиду несоответствия данной операции критериям, предъявляемым к финансовым вложениям, а именно: единовременное выполнение следующих условий (п.2 Приказа Минфина России от 10.12.2002 № 126н «Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету «Учет финансовых вложений» ПБУ 19/02»):

• наличие надлежаще оформленных документов, подтверждающих существование у организации права на финансовые вложения и на получение денежных средств или других активов, вытекающее из этого права;
• переход к организации финансовых рисков, связанных с финансовыми вложениями (риск изменения цены, риск неплатежеспособности должника, риск ликвидности и др.);
• способность приносить организации экономические выгоды (доход) в будущем в форме процентов, дивидендов либо прироста их стоимости.

Налоговый учет у дочерней компании. Решение о внесении вкладов в имущество общества путем финансирования сделки позволяет дочерней организации применить пп.11 п.1 ст.251 НК РФ и не включать полученные товарно-материальные ценности в доходы, облагаемые налогом на прибыль, если доля участия «материнской» компании в дочерней составляет 50 и более процентов.

Бухгалтерский учет у дочерней компании. В силу п.2 Приказа Минфина России от 06.05.

1999 № 32н «Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету «Доходы организации» ПБУ 9/99» (далее – ПБУ 9/99), доходами организации признается увеличение экономических выгод в результате поступления активов (денежных средств) или погашения обязательств, приводящее к увеличению капитала этой организации, за исключением вкладов участников (собственников имущества).

Холдинг: что это такое, примеры, преимущества и недостатки

Форма корпоративной структуры, где одна организация владеет и управляет другими

Понятие «холдинг» описывает ситуацию, когда одна компания — ее называют материнской или головной — владеет контрольными пакетами акций или большими долями уставного капитала других, дочерних.

В составе структуры холдинга могут быть компании из одной сферы или из разных. Например, в структуру холдинга «Рамблер Медиа Групп» входят порталы LiveJournal, Рамблер, Lenta.ru, Газета.Ru. А в АФК «Система» — разнородные компании: МТС, Ozon, МЕДСИ, Биннофарм.

В таком случае головная компания получает прибыль от управления дочерними.

Холдинг это способ закрыть потребности бизнеса и зарабатывать, не развивая новое направление в компании. Преимущество холдинга — объединение ресурсов компаний для конкурентной борьбы на рынке и выхода на международные рынки.

Существуют разновидности холдингов — они отличаются распределением обязанностей. Иногда материнская компания может производить товары и услуги наравне с дочерними, но чаще занимается только управлением. Далее мы перечислим общие преимущества для разных видов холдингов.

Централизованное управление. Головная организация определяет стратегию развития дочерних компаний и влияет на их управленческие решения. Например, может назначать или увольнять генерального директора или принимать окончательное решение об инвестировании в стартап.

Что такое инвестиции

Многоуровневая структура. Структура холдинга часто выглядит как пирамида: головная организация контролирует дочерние компании, которые, в свою очередь, контролируют другие компании — их называют внучатыми. Например, головная компания может производить сырье, перерабатывать его будет дочерняя компания, а транспортировать — внучатая.

Ограничение матответственности. Материнская компания должна разделять риски с дочерней, только если докажут, что убыточность связана с решениями головного офиса. Если доказательств не будет — материнская компания не должна банкротиться.

Гибкость в подборе систем налогообложения. Если компания запускает новое направление, по нему придется отчитываться по уже выбранной системе налогообложения. Это не всегда выгодно. В холдинге каждая дочерняя компания сама выбирает, как ей выгоднее уплачивать налоги.

Пространство для инвестиций. Холдинг позволяет публично размещать акции нескольких компаний, а не одной — можно привлечь инвесторов из разных сфер.

Компании создают холдинги разными способами.

Покупают контрольный пакет акций компании. Например, банк приобретает акции компании, которая производит терминалы для оплаты: она получит KPI и гарантированный канал сбыта, а банк — терминалы по выгодной стоимости.

Заключают договор о подчинении одной компании другой. Например, по договору дочерняя компания передает право на управление материнской компании, а та берет на себя ответственность за результат.

В итоге у материнской компании появляется актив, который приносит доход или может быть выгодно продан, а у дочерней — покровитель, который дает инвестиции, открывает новый рынок сбыта и другие преимущества в конкуренции.

Создают новые компании и интегрируют их в структуру. Например, маркетплейс может организовать службу доставки и как бы «подчинить» его себе. Это дает возможность с самого начала организовать процессы так, как принято в материнской компании, и работать эффективно.

1. Холдинг — вид объединения компаний, при котором возникает главная компания, которая управляет более мелкими.
2. Чаще всего холдинг создают крупные компании: они покупают контрольные пакеты акций средних и малых компаний.
3. Холдинг позволяет объединить ресурсы компаний для конкурентной борьбы на рынке и выхода на международные рынки.