Международное частное право всегда уделяло особое внимание форме внешнеэкономических сделок. От того, каким образом зафиксированы взаимные права и обязанности сторон по договору, зачастую зависит, насколько добросовестно стороны исполнят свои контрактные обязательства.

В международной торговой практике в настоящее время не существует обязательного требования, чтобы внешнеэкономические сделки совершались в письменной форме. В частности, ст.

11 Конвенции ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» 1980 г. устанавливает: «Не требуется, чтобы договор купли-продажи заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении формы.

Он может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания».

В национальном законодательстве ряда государств содержатся аналогичные нормы, устанавливающие, что внешнеэкономические сделки могут быть совершены в любой форме, в том числе и в устной.

Российское право придерживается иного подхода. Коллизионная норма, относящаяся к форме внешнеэкономических сделок, содержится в п. 2 ст.

1209 ГК РФ: «Форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву.

Это правило применяется и в случаях, когда хотя бы одной из сторон такой сделки выступает осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого является российское право».

Отечественное законодательство всегда придерживалось обязательного требования к соблюдению письменной формы внешнеэкономической сделки.

В соответствии с п. 3 ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет ее недействительность. Данное правило содержится и в ряде международных договоров РФ. Так, присоединяясь в 1990 г.

к Конвенции ООН «О договорах международной купли-продажи товаров», Советский Союз сделал оговорку о том, что ст. 11 данной Конвенции не действует в отношении СССР. Эта оговорка к Конвенции 1980 г.

продолжает свое действие в отношении Российской Федерации как правопреемника СССР.

Таким образом, внешнеэкономические сделки с участием российских лиц могут быть совершены только в письменной форме. При этом внешнеэкономическая сделка может быть заключена следующими способами:

1) путем составления единого контракта, подписанного лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами (п. 1 ст. 160 ГК РФ);

2) путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 1 ст. 160, п. 2 ст. 434 ГК РФ);

3) путем совершения лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (п. 1 ст. 160, п. 2 ст. 434, п. 3 ст. 438 ГК РФ).

В течение длительного времени правоприменительная практика в Российской Федерации исходила из того, что внешнеэкономические сделки с участием российских лиц могут быть заключены только путем составления единого контракта, подписанного сторонами.

Эта практика основывалась на требованиях Закона РФ «О валютном регулировании и валютном контроле» 1992 г., а также на нормативных актах ЦБ РФ, МВЭС РФ и ГТК РФ, в соответствии с которыми каждая внешнеэкономическая сделка сопровождалась процедурами валютного контроля со стороны уполномоченных государственных органов.

Для этого, в целях валютного контроля, при составлении паспорта сделки в банке и заполнении грузовой таможенной декларации требовалось предоставление в банк и таможенные органы внешнеэкономического контракта в форме единого документа, подписанного сторонами.

В противном случае не осуществлялась таможенная очистка товаров, а банк не осуществлял расчеты по внешнеэкономической сделке.

Данное правило было закреплено в целом ряде ведомственных нормативных актов, среди которых можно назвать письмо МВЭС РФ от 29 февраля 1996 г. «Рекомендации по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов»; приказ ГТК РФ от 5 января 1994 г.

«О таможенной стоимости товаров, ввозимых на территорию РФ»; Инструкцию о порядке заполнения грузовой таможенной декларации, утвержденную приказом ГТК РФ от 25 апреля 1994 г.; Инструкцию ЦБ РФ и ГТК РФ N 30 от 26 июля 1995 г.

Эти нормативно-правовые акты противоречили ГК РФ, но в силу существовавшей в Российской Федерации системы валютного экспортно-импортного контроля заключение внешнеэкономических договоров иным путем, кроме составления единого контракта, было невозможно.

Со временем российские организации и граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность, стали заключать внешнеэкономические сделки исходя из принципа высшей юридической силы ГК РФ по отношению к подзаконным актам.

Все большее количество сделок с участием иностранных лиц заключались путем обмена документами посредством электронной и иных средств связи.

Однако данный способ заключения договора, вплоть до настоящего времени, не всегда поддерживался правоприменительными органами, о чем свидетельствует практика арбитражных судов Дальнего Востока России.

Показательным в данном плане является гражданское дело N А73-9838/2003-10 по иску Артели старателей «Приморье» к ИМНС РФ по г. Комсомольску-на-Амуре, рассматривавшееся Арбитражным судом Хабаровского края.

В течение длительного времени Артель старателей «Приморье» осуществляла экспорт золота за рубеж через своего комиссионера — ОАО Внешторгбанк, с которым Артель заключила договор комиссии.

В соответствии с этим договором Артель поставляла добытое ею золото своему контрагенту — ОАО Внешторгбанк, который, в свою очередь, реализовывал это золото иностранным банкам.

В 2002 г. Артель передала по договору комиссии Внешторгбанку очередную партию золота, которую Внешторгбанк продал банку «Н.М. Ротшильд» (Великобритания). Сделка по продаже золота была заключена между Внешторгбанком и банком «Н.М. Ротшильд» путем обмена электронными сообщениями по системе «Рейтер-Дилинг» (международная компьютерная информационная банковская система).

В электронных сообщениях, которыми обменялись стороны, содержались все существенные условия сделки, они представляли собой твердую оферту и ее полный акцепт. Кроме того, в этих сообщениях содержались индивидуальные коды Внешторгбанка и банка «Н.М.

Ротшильд», необходимые для входа в информационную систему и позволяющие с достоверностью идентифицировать стороны по договору купли-продажи золота.

Данная сделка, в соответствии с законодательством РФ, прошла через процедуры валютного контроля. В паспорте сделки, в качестве обосновывающего сделку документа, указывался не единый контракт купли-продажи золота, а реквизиты электронных сообщений, содержащих в себе оферту и акцепт.

После того, как сделка по продаже золота иностранному банку была совершена, Артель подала в ИМНС РФ по г. Комсомольску-на-Амуре декларацию по НДС по ставке 0 Экспорт за март 2003 г. ИМНС своим решением отказала Артели в применении налоговой ставки 0 по НДС за март 2003 г.

при реализации товаров, помещенных под таможенный режим экспорта, а также отказала в праве на возмещение НДС из бюджета при реализации товаров на экспорт. Основанием для принятого решения, по мнению ИМНС, явилось нарушение требований п. 2 ст.

165 НК РФ — отсутствие контракта лица, осуществляющего поставку товаров на экспорт по поручению налогоплательщика, с иностранным лицом.

Артель обратилась в Арбитражный суд Хабаровского края с иском о признании ненормативного акта налогового органа недействительным.

В судебном заседании налоговая инспекция настаивала на своих доводах. Она указывала, что основания для применения ставки НДС 0 процентов урегулированы ст. 176 НК РФ. Пунктом 4 названной статьи установлено, что суммы данного налогового вычета подлежат возмещению на основании документов, предусмотренных ст. 165 НК РФ.

В соответствии со ст. 165 НК РФ в налоговый орган должен быть представлен, в числе других документов, контракт (копия контракта) лица, осуществляющего поставку товаров на экспорт (в соответствии с договором комиссии, договором поручения или агентским договором), с иностранным лицом на поставку товаров за пределы таможенной территории Российской Федерации.

По мнению ИМНС, требования ст. 165 НК РФ не были соблюдены со стороны Внешторгбанка. Во-первых, в налоговую инспекцию не был представлен контракт комиссионера (Внешторгбанк) с иностранным лицом (банк «Н.М. Ротшильд»).

Материалы переписки между сторонами по электронной почте не могут считаться контрактом, поскольку письмом ЦБ РФ от 15 июля 1996 г.

N 300 утверждены минимальные требования к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов, согласно которым контракт должен быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами.

Во-вторых, в соответствии со ст. 160 ГК РФ сделка в письменной форме совершается путем составления документа, выражающего содержание сделки, и подписывается уполномоченными лицами. При этом допускается использование электронно-цифровой подписи либо иного аналога.

На электронных сообщениях сторон, содержащих оферту и акцепт, электронно-цифровая подпись отсутствует.

Индивидуальные коды сторон, используемые в этих сообщениях, по мнению ИМНС, не заменяют собой электронной подписи под документами, что влечет за собой несоблюдение письменной формы сделки.

26 декабря 2003 г. Арбитражный суд Хабаровского края вынес решение, в соответствии с которым вышеуказанные доводы налоговой инспекции были признаны необоснованными.

В соответствии с п. 1 ст. 160 ГК РФ сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.

В соответствии с абз. 2 этого же пункта двусторонние (многосторонние) сделки могут совершаться способами, установленными п. 2 и 3 ст. 434 ГК РФ.

В соответствии с п. 2 ст. 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством электронной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Таким образом, в указанных статьях ГК РФ установлено, что подписи уполномоченных лиц должны стоять на документе только в том случае, если договор заключается путем составления одного документа.

Такого требования не содержится в случаях, если договор заключается путем обмена документами, в том числе посредством электронной связи. Для действительности договора в этих случаях достаточно, чтобы документ достоверно исходил от стороны по договору.

Закон РФ от 10 января 2002 г. «Об электронной цифровой подписи» указывает, что электронная цифровая подпись — это реквизит электронного документа, предназначенный для защиты этого электронного документа от подделки.

В данном законе и в других нормативных актах не содержится указание на то, что электронная подпись — это обязательный реквизит электронного документа, отсутствие которого влечет недействительность или ничтожность документа.

Таким образом, отсутствие в материалах переписки между Внешторгбанком и банком «Н.М. Ротшильд» электронной подписи не свидетельствует о недействительности внешнеэкономического договора купли-продажи золота, заключенного путем обмена документами посредством электронной связи.

Достоверность того, что материалы переписки исходили именно от сторон по договору, т.е. от Внешторгбанка и банка «Н.М.

Ротшильд», факт проведения электронных переговоров и заключения сделки по реализации золота подтверждались материалами переписки, электронными документами, содержащими индивидуальные коды сторон по договору, а также выпиской из Международного списка банковских идентификационных кодов СВИФТ.

На основании изложенного материалы переписки, содержащие в себе оферту и акцепт, свидетельствующие о заключении и исполнении внешнеэкономической сделки, достоверно исходили от Внешторгбанка и банка «Н.М. Ротшильд» (Великобритания), в связи с чем данная сделка, на основании п. 2 ст. 434 ГК РФ считается заключенной в письменной форме и юридически действительной.

А поскольку данная сделка заключена в соответствии с требованиями российского законодательства, ИМНС РФ по г. Комсомольску-на-Амуре обязана применить ставку НДС «0» по указанной сделке в отношении Артели старателей «Приморье».

Некоторые требования к оформлению внешнеторгового договора

Выход на внешние рынки по праву можно считать знаком успеха коммерческой организации.

Тем не менее это событие дает и дополнительную работу юристам договорного отдела: появляется необходимость грамотного оформления документов, регламентирующих отношения с конкретными зарубежными контрагентами.

Основным из таких документов является внешнеторговый договор с иностранным контрагентом, регулирующий отношения купли-продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг.

Что такое внешнеторговый договор?

Внешнеторговым является договор, стороны которого имеют коммерческие предприятия (англ. place of business – «основное место ведения бизнеса») в разных государствах.

Такое определение содержится, в частности, в Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров, подписанной в Вене (Австрия) 11 апреля 1980 г. (далее – Венская конвенция). Для СССР Венская конвенция вступила в силу 1 сентября 1991 г.

, на сегодняшний день Россия является страной – участницей Венской конвенции как государство-правопреемник СССР в ООН с 24 декабря 1991 г.

Письменная форма обязательна

Перечислим общие требования к форме внешнеторгового договора.

В соответствии со ст. 11 Венской конвенции не требуется, чтобы договор международной купли-продажи заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении формы. Он может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания.

Однако СССР ратифицировал Венскую конвенцию с одной оговоркой: «Союз Советских Социалистических Республик в соответствии со статьями 12 и 96 Конвенции заявляет, что любое положение статьи 11, статьи 29 или части II Конвенции, которое допускает, чтобы договор купли-продажи, его изменение или прекращение соглашением Сторон либо оферта, акцепт или любое иное выражение намерения совершались не в письменной, а в любой форме, неприменимо, если хотя бы одна из Сторон имеет свое коммерческое предприятие в Союзе Советских Социалистических Республик» (постановление ВС СССР от 23.05.1990 № 1511-I). Иными словами, в Российской Федерации договор международной купли-продажи должен быть совершен исключительно в письменной форме.

Положения относительно письменной формы внешнеторгового договора, если одна из сторон является российской, находят свое отражение и в Гражданском кодексе Российской Федерации. Так, в соответствии с п. 2 ст.

1209 ГК РФ форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву.

Это правило применяется и в случаях, когда хотя бы одной из сторон такой сделки выступает осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо (индивидуальный предприниматель), личным законом которого является российское право. В соответствии с п. 3 ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки.

Договор или контракт?

ГК РФ и иные нормативные правовые акты, регулирующие хозяйственную деятельность в России, содержат только термин «договор». Можно ли называть внешнеторговый договор контрактом, как это часто делается на практике?

Внешнеторговый контракт как основной документ международной сделки: ключевые положения, подлежащие закреплению

Специалисты ООО «ЦПО групп» расскажут об особенностях оформления международных сделок купли-продажи товаров

Заключение внешнеторгового договора при поставке товаров в виде отдельного письменного соглашения не является обязательным требованием по российскому законодательству. 

Однако составление письменного документа оправдано в связи со следующим:

• письменная фиксация намерения сторон совершить сделку и их договорных обязательств;
• подтверждение соблюдения норм международного и национального законодательства, что контролируется федеральными органами исполнительной власти (ФОИВ);
• составление последующих договоров, необходимых на различных этапах реализации сделки (договоры поставки, страхования и т.п.).

Наиболее распространенным видом внешнеторгового контракта является договор поставки

Единой формы и требований к договору поставки в настоящее время (также как и в целом к внешнеторговым контрактам), не установлено.

Вместе с тем, в договоре следует установить те условия, которые имеют значение для выполнения сторонами своих обязательств, а также защиты своих прав в случае нарушения условий контракта.

Существенные условия контракта могут отличаться в зависимости от предмета договора, особенностей поставки, временного периода, в рамках которого действуют договорные отношения сторон.

В российской правовой системе, к существенным условиям договора поставки относят условия: о предмете договора, наименовании товара, его количестве и сроках поставки (п. 1 ст. 432, п. 3 ст. 455, ст. 506 Гражданского кодекса РФ), а также условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида.

1. Предмет контракта – в предмете рекомендуется указывать полное коммерческое наименование товара, его полную характеристику, ассортимент, комплектность, модель, сведения о маркировке, упаковке, о производителей и стране происхождения.

Полное указание сведений о товаре позволит обеспечить возможность его идентификации таможенными органами в ходе совершения таможенных операций и таможенного контроля, иными ФОИВ при реализации иных видов государственного контроля, а также обеспечит возможность контроля покупателем соответствия полученного товара описанию в контракте.

В части упаковки и маркировки необходимо подробно описывать требования, т.к. в отдельных случаях расплывчатость формулировок может осложнить процесс реализации сделки, к примеру, на деревянную упаковку (поддоны и т.п.) таможенные органы потребуют дополнительно представить фитосанитарный сертификат.

В случаях, если в текст договора не включено подробное описание товара, его следует изложить в спецификации или приложении к контракту. Вместе с тем, в самом тексте контракта следует дать ссылку на документ, содержащий подробную информацию о товаре, выступающем предметом Договора. Зачастую раздел «предмет контракта» объединяет под собой не только качественное описание товара, но и количественное. Количественное описание должно содержать не только установленное фактическое выражение количественной характеристики, но и размерность: единицы, штуки, килограммы, метры кубические.

Описание товара, положенное в основу раздела «предмет контракта», при таможенном декларировании указывается в гр. 31 ДТ «Грузовые места и описание товаров».

2. Цена товара – в данный раздел контракта должна включаться информация о цене за единицу товара, общей стоимости контракта, а также о валюте, в которой выражается цена товара (контракта) в соответствии с классификатором валют, утвержденным Решением Комиссии Таможенного союза от 20.09.2010 № 378. В случае, если цена товара не может быть определена на дату подписания контракта, в разделе следует указать порядок её определения. Также рекомендуется описывать, что включается в состав цены товара, к примеру:

• Стоимость тары и упаковки;
• Маркировка;
• Страхование рисков;
• Грузовые и иные операции с грузом.

В свою очередь, цена единицы товара и цена контракта зависят от базиса поставки.
Указанная валюта и цена контракта отражаются при таможенном декларировании в графе 22 ДТ «Валюта и общая сумма по счету», а также в гр. 42 ДТ «Цена товара».

3. Условия и сроки поставки – данный раздел включает информацию о порядке поставки товаров, графике поставок партий товара, конкретных сроках поставки.

В современной практике в данном разделе часто указывают базис поставки по Инкотермс, которые созданы для однозначного определения сторонами контракта своих основных прав и обязанностей в части транспортировки, упаковки, страхования, экспортной и импортной таможенной очистки товаров, распределения рисков случайной гибели и повреждения товаров.

Инкотермс носят в РФ рекомендательный характер, т.е. стороны могут и не использовать данные правила в случае, если подробным образом распишут обязательства поставки в контракте. Вместе с тем, при подготовке документов для таможенного оформления, условия поставки нужно указывать согласно Инкотермс в гр. 20 ДТ «Условия поставки».

Более подробно об особенностях применения Инкотермс вы можете ознакомиться в нашей статье: https://pravorf.ru/blog/bazisn..

Срок поставки должен быть однозначно определен, не допускается наличие расплывчатых формулировок. Следует также указать допустимость или недопустимость досрочной поставки.

3. Условия и сроки оплаты – данный раздел включает положения о сроках оплаты товара, о размере предоплаты, об условиях возврата платежа в случае невозможности осуществить поставку товара. Следует обеспечить условия платежа таким образом, чтобы обезопасить покупателя от недобросовестного поставщика. Как правило, наиболее надежным способом реализации платежей является документарный аккредитив, т.к. соблюдение поставщиком исполнения обязательств контролируется банком. Для проведения корректного платежа сторонам необходимо корректно и подробно указывать банковские реквизиты.

Необходимо иметь ввиду, что валютное законодательство для российского продавца устанавливает значительные штрафы в случае нарушения требований репатриации валюты.

В случае если контрактом не предусмотрен авансовый порядок расчетов – целесообразно уделить большое внимание способам обеспечения сделки (независимая гарантия, поручительство, аккредитив, залог, пр.).

Несоблюдение требований валютного законодательства предусматривает наличие административных правонарушений, ответственность за которые предусмотрена ст. 15.25 КоАП РФ. В частности, при несоблюдении требований репатриации согласно ч.5 ст. 15.

25 КоАП к юридическим лицам могут быть применены штрафные санкции в размере 1/150 ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от суммы денежных средств, возвращенных в Российскую Федерацию с нарушением установленного срока или штрафы в размере от 3 до 10% суммы денежных средств, выплаченных нерезиденту в валюте РФ или от 5 до 30% суммы денежных средств, выплаченных нерезиденту в иностранно валюте.

4. Переход прав собственности – раздел, предусматривающий фиксацию момента, когда права на товар переходят получателю. Момент перехода прав может быть привязан к совершению акта оплаты товара или к моменту передачи товара покупателю. Данный вопрос должен быть оговорен отдельно в контракте, т.к. положения Инкотермс данный аспект не регулируют.

5. Перечень сопроводительных документов — должен содержать сведения обо всех необходимых документах, которые поставщик товара должен передать покупателю.

Прежде всего, это документы, требуемые при таможенном контроле (коммерческие, транспортные, разрешительные). Также сюда могут быть включены документы, подтверждающие качество поставляемого товара.

Следует детально прописать наименования документов, количество их экземпляров, при необходимости предусмотреть условие о наличии экземпляров, переведенных на русский язык.

6.

Ответственность сторон – настоящий раздел включает в себя штрафные санкции, которые применяются к стороне, нарушившей договорные обязательства в случае: не поставки товара, нарушении сроков поставки (досрочная несогласованная поставка или просрочка срока поставки), нарушении сроков оплаты товара. Установление неустоек является одним из рычагов воздействия на недобросовестного контрагента.

Несоблюдение продавцом договорных обязательств предусматривает широкий спектр инструментов, доступных покупателю для правовой защиты нарушенного права. В частности, Конвенцией ООН о договорах международной купли-продажи 1980 г. (ст. 45-52) предусмотрены следующие механизмы правовой защиты:

• Требование возмещения убытков – данный механизм применятся в совокупности с иными средствами защиты: реализация иных прав на защиту своих интересов не исключает возможности требования убытков;
• Требование исполнения продавцом своих обязательств – применяется, в частности, при поставке несоответствующего товара по качеству и/или количеству, и обязывает продавца устранить данное несоответствие;
• Установление дополнительного разумного срока для исполнения обязательств продавцом;
• Право расторгнуть договор – односторонний отказ покупателя от возможен в случае нарушения контрагентов существенных условий договора, а также при неисполнении контрагентом своих обязательств в т.ч. в дополнительной установленный разумный срок.

Венская конвенция также (ст. 61-65) предусматривает аналогичные механизмы защиты для продавца от неисполнения договорных обязательств со стороны покупателя:

Таким образом, существует широкий перечень механизмов правовой защиты прав контрагентов, корректное отражение которого в положениях внешнеторгового контракта позволит с высокой степени вероятности обеспечить должную защиты прав сторон, а также выполнит превентивную функцию для контрагентов, мотивируя их соблюдать установленные договоренности.

7. Форс-мажор – раздел включает в себя информацию о случаях освобождения сторон от ответственности по контракту в связи с неисполнением своих обязательств вследствие возникновения обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор). Необходимо подробным образом оговорить, какие обстоятельства сторонами признаются в качестве форс-мажорных, каким документом подтверждается их наступление, а также определить порядок уведомления контрагента об их наступлении.

8. Порядок урегулирования споров – раздел должен содержать договоренности сторон в части порядка направления и получения ответа на рекламации (претензии) в качестве меры досудебного урегулирования спора, ином порядке урегулирования спора (например, медиативная оговорка), а также сведения о суде, который будет разрешать возможный спор (арбитражная или третейская оговорка).

Определение подсудности одним из первостепенных вопросов, подлежащим согласованию сторонами. Распространенной ошибкой является то, что в договоре произвольно указывается суд (без изучения вопроса стоимости судебного разбирательства, возможности рассмотрения данной категории дел в суде, возможности последующего принудительного исполнения решения суда). Так, например, стоимость рассмотрения дела в коммерческом арбитражном суде может превысить стоимость нарушенного права. Приведение в исполнение решения иностранного суда оказывается затратной и длительной процедурой, в результате которой обращение в суд становится экономически нецелесообразным. Выбор подсудности должен учитывать стоимость судебного разбирательства, возможность реализации судебного решения и ряд иных обстоятельств. Дополнительно в контракте целесообразно прописать положения, касающиеся:

• Гарантий продавца;
• Порядка приемки товара и прохождения входного контроля;
• Сроков действия договора;
• Порядка и способа направления корреспонденции;
• Порядка изменения положений контракта или внесения дополнений;
• Возможности передачи прав или обязанностей по контракту третьим лицам;
• Условия о конфиденциальности;
• Перечень приложений к Контракту.

Также обращаем внимание на необходимость проявления должной осмотрительности при заключении контракта, которая может выражаться в следующем:

1. Контроль возможных препятствий и наличия особых требований к заключению сделки.
Данный аспект предполагает учет контрагентами наличия требований соблюдения мер нетарифного регулирования, требований таможенного и валютного законодательства.  С учетом законодательства ЕАЭС и национального законодательства РФ следует особое внимание уделить контролю следующих аспектов:

• Наличие запретов экспортно-импортных операций – следует проверить нахождение товара в перечне товаров, запрещенных к вывозу из ЕАЭС и ввозу в ЕАЭС, установленном Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 21.04.2015 № 30. Обращаем внимание на необходимость руководствоваться не только кодом ТН ВЭД ЕАЭС, но и наименованием (физическими и химическими характеристиками) товара.
• Наличие разрешительного порядка ввоза-вывоза товаров – разрешительный порядок реализуется посредством установления требований к лицензированию товаров, а также может выражаться в иных формах прямого (административного) воздействия государства на внешнеторговую деятельность, к примеру: квотирование, специальные защитные меры).
• Наличие санитарно-эпидемиологических, ветеринарных, карантинных фитосанитарных требований – данные требования обеспечивают безопасность продукции, подтверждают её происхождение их стран с благополучной эпидемиологической ситуацией.

О возможности заключения внешнеторгового договора путем оплаты инвойса

Иногда субъекты хозяйствования при осуществлении внешнеторговой деятельности производят оплату товаров на основании выставляемых инвойсов.

В то же время организациям и индивидуальным предпринимателям необходимо учитывать требования и ограничения, установленные белорусским законодательством о внешнеторговых операциях, поскольку несоблюдение данных требований может повлечь негативные последствия для участников сделки.

В связи с этим в настоящей статье будет рассмотрен вопрос о правомерности заключения внешнеторгового договора путем оплаты покупателем полученного от продавца инвойса без составления и подписания договора в обычном его понимании.

• Внешнеторговый договор – договор между резидентом и нерезидентом, предусматривающий возмездную передачу товаров, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполнение работ, оказание услуг .
• Любой внешнеторговый договор является внешнеэкономическим договором, под которым понимается соглашение между резидентом и нерезидентом об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (с учетом дополнений и приложений к нему) .
• В отношении формы внешнеэкономической сделки, хотя бы одним из участников которой является юридическое лицо — резидент Республики Беларусь или гражданин Республики Беларусь, законодательством установлено императивное правило, в соответствии с которым такая сделка совершается в письменной форме независимо от места ее заключения .
• Последствием несоблюдения простой письменной формы внешнеэкономической сделки является ее недействительность .
• Сделка в простой письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, либо должным образом уполномоченными ими лицами .

Для двусторонних (многосторонних) сделок установлены еще два способа их совершения.

Так, договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору . Письменная форма договора считается соблюденной и в случае, если письменное предложение заключить договор принято в соответствии с п. 3 ст. 408 ГК: совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.д.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте .

1. Таким образом, действующее законодательство устанавливает три способа заключения внешнеторгового договора:
2. 1) путем составления одного документа, подписанного сторонами.
3. На практике документом, составляемым сторонами, является договор в обычном его понимании. Однако это не исключает возможности составления любого другого документа (например, спецификации);
4. 2) путем обмена документами;

3) путем совершения лицом, получившим письменное предложение (оферту), в срок, установленный для его акцепта, действий по выполнению указанных в нем условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.д.).

Применительно к последнему способу заключения внешнеторгового договора необходимо учитывать, что офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора .

Полагаем, что субъект хозяйствования может получить письменное предложение заключить внешнеторговый договор, предусматривающий возмездную передачу товаров, в том числе и в форме инвойса.

Определение понятия «инвойс» и его форма законодательством не установлены. На практике он представляет собой счет, который получает покупатель от продавца на определенный товар.

Как правило, инвойс на товар включает следующие сведения: наименование отправителя, адрес продавца, дату и номер инвойса, описание товара и упаковки, сведения о том, как обозначен товар на упаковке, цену инвойса, условия поставки и порядок расчетов, которые должен выполнить покупатель.

Производя оплату полученного от продавца инвойса, покупатель совершает действия, считающиеся акцептом, что означает заключение внешнеторгового договора в надлежащей форме согласно п. 3 ст. 404 ГК.

• Учитывая, что вопрос о заключении внешнеторгового договора путем оплаты покупателем полученного от продавца инвойса без составления и подписания договора в обычном его понимании напрямую связан с тем, может ли инвойс признаваться офертой, следует остановиться на том, какие условия являются существенными для внешнеторгового договора, предусматривающего возмездную передачу товаров.
• Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные, необходимые или обязательные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение .
• Помимо условия о предмете во внешнеторговом договоре, предусматривающем возмездную передачу товаров, должны быть предусмотрены следующие условия :
• — о стоимости товаров (ориентировочной стоимости в случае невозможности установить действительную стоимость товаров в силу специфики товарной номенклатуры);
• — об условиях расчета, под которыми понимается обязательство осуществления одной стороной расчета до исполнения либо по факту исполнения обязательства другой стороной.

Особенности заключения внешнеэкономических сделок



В нынешних условиях фактически все развитые государства в определенной степени интегрированы в сферу мировой экономики. Экономические связи международного характера с участием частноправовых субъектов, опосредуются заключением различных внешнеэкономических сделок.

• Процесс заключения внешнеторговых сделок можно разделить на последовательные этапы, а пределах каждого из которых подлежат разрешению определенные задачи и соблюдаются формальности, касающиеся оформления, пересылки и обработки соответствующей документации, требующейся для заключения данной сделки.
• Известно, что среди всех внешнеторговых сделок, наибольшей популярностью на практике пользуется международная купля-продажа.
• Выделим главные этапы, которые следует пройти при заключении внешнеторговой сделки.
• 1) Изучение особенностей рынка, где происходит обращение интересующего товара.
• 2) Отправление оферты, а в ответ — соответствующего акцепта, а также официальная переписка по факсу или электронной почте о намерениях обсудить условия сделки между покупателем и продавцом.
• 3) Разработка проекта контракта в соответствии с версией, предложенной какой-либо из сторон внешнеторговой сделки.

4) На этапе переговоров происходит обсуждение существенных условий соглашения, представленного одной из сторон, в т. ч. сроков поставки, стоимости единицы товара либо его партии, подлежащей поставке, технической спецификации.

5) Обсуждение изменений и поправок к соглашению, обмен сторон собственными версиями контракта. Как правило, это происходит посредством электронной почты для ускорения подготовки документа.

6) Проверка договорных условий юридическим, коммерческим и прочими отделами компании, в целях внесения окончательных поправок и изменений, а также соответствующее обсуждение всех условий соглашения между покупателем и продавцом.

7) Подписание всех экземпляров договора согласно количеству его сторон.

На этом этапе стороны изначально устанавливают процедуру подписания, время и место подписания, а также представителей сторон, подписывающих контракт от имени каждого из субъектов сделки.

Сверяется наличие всего объема документов, выясняется перечень тех вопросов, которые так и не были сторонами согласованы, однако требуют своего решения в дальнейшем, осуществляется оценка обстоятельств, способных оказать влияние на надлежащее исполнение контракта.

Круг субъектов, которые наделены полномочием от имени российского юридического лица подписывать контракт внешнеторговой купли-продажи, включает такие категории как:

– лица, обладающие этим правом в соответствии со своей должностью, что должно быть предусмотрено в учредительных документах юридического лица. Как правило, данными субъектами выступают: руководитель компании, заместители руководителя, а равно руководители ряда подразделений данного юридического лица;

– лица, действующие в соответствии с доверенностью, подписанной руководителем компании. Доверенность может выдаваться одному из сотрудников организации или иным субъектам, которые представляют интересы компании как внутри страны, так и на территории других государств.

Не вызывает сомнений, что при заключении внешнеторговых сделок, большое значение имеет соблюдение их формы.

Стоит отметить, что на протяжении долгого периода отечественное законодательство устанавливало особые требования относительно форм внешнеторговых договоров, а также порядка их подписания, что является отражением государственной монополии, действовавшей в нашей стране. Коллизионные положения, устанавливающие законодательство, применимое к внешнеторговым сделкам, характеризовались своей императивностью.

Федеральный закон «О внесении изменений в часть третью ГК РФ» от 30.09.2013 предусмотрел значительные изменения в нормах ст. 1209 ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст.

1209 ГК РФ «форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применению к самой сделке», другими словами, когда договор подчинен законодательству определенного государства, то и его форму надлежит определять по законодательству этого государства. Таким образом, действующая ст.

1209 ГК РФ предусмотрела такую коллизионную привязку, которая устанавливает выбор применимого законодательства в отношении форм внешних гражданско-правовых сделок.

Рассматриваемая статья ГК РФ также содержит субсидиарные привязки. Одна из них устанавливает, что недействительность сделки не может признаваться при несоблюдении ее формы, когда при этом соблюдены все требования законодательства государства, в котором сделка была совершена.

Место, где был заключен договор, как правило, подлежит указанию в самом договоре. Если же место заключения в договоре не было обозначено, согласно ГК РФ [2, Ст.

444], такой договор считается заключенным в месте нахождения организации или месте жительства физического лица, отправившего оферту.

Еще одна коллизионная привязка имеет отношение к сделке, совершенной на территории другого государства, в которой одной из сторон является субъект, личным законом которого выступает право РФ.

Подобная сделка не признается недействительной по причине несоблюдения формы, в случае, когда требования законодательства РФ к форме сделки были соблюдены.

Российское право служит личным законом организаций, учрежденных в нашей стране (ст. 1202 ГК РФ), и физических лиц.

При определении законодательства, регулирующего форму сделки, из общего правила нормами ст. 1209 ГК РФ предусмотрено три исключения.

Одно из них касается права, регулирующего форму договора создания юридического лица либо сделки, касающейся реализации прав участников юридических лиц.

Так, ГК РФ предусматривает, «если право страны места учреждения юридического лица содержит особые требования в отношении формы договора о создании юридического лица или сделки, связанной с осуществлением прав участника юридического лица, форма таких договора или сделки подчиняется праву этой страны» [3, П. 2 ст. 1209].

Другое изъятие из общего правила имеет место, «если сделка либо возникновение, переход, ограничение или прекращение прав по ней подлежит обязательной государственной регистрации в Российской Федерации, форма такой сделки подчиняется российскому праву» [3, П. 3 ст. 1209].

Последнее исключение затрагивает форму договора относительно недвижимости, регулируемую законодательством «страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в РФ, российскому праву» [3, П. 4 ст. 1209]. Отметим, что этой нормы изменения не коснулись, и она полностью согласуется с предыдущей редакцией рассматриваемой статьи ГК РФ.

Интерес вызывает тот факт, что в англо-американском и континентальном правопорядках не предусмотрено каких-либо императивных положений относительно формы сделок (внешнеэкономических в т. ч.), которые возможно заключать как в письменной, так и посредством устной формы (хотя особые требования в некоторых случаях устанавливаются для конкретных видов сделок) [6].

Современная внешнеторговая практика, в соответствии с которой к форме сделок не предъявляются никакие формальности, свое отражение получила в рамках «Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров».

Указанный правовой акт не требует, чтобы сделка купли-продажи подтверждалась ее письменной формой или подвергалась какому-либо другому требованию относительно ее формы. Существование договора может подтверждаться любыми средствами, в т. ч. показаниями свидетелей.

В качестве письменной формы Конвенции признает сообщения, преданные по телетайпу и телеграфу.

Странам, чье законодательство для внешнеторговых договоров предусматривает соблюдение письменной формы, Конвенция предоставляет право исключить общие нормы о форме сделки, установленные в ней. Ст.

96 Конвенции устанавливает возможность государств делать соответствующую оговорку относительно невозможности применения устной формы сделки при заключении внешнеторгового договора, а в ст.

12 предусмотрено, что правила о форме сделки купли-продажи, регламентированные Конвенцией, не подлежат применению, если даже у одной из сторон существует предприятие на территории страны, сделавшей заявление в соответствии со ст. 96 Конвенции.

Как уже было отмечено, законодательство СССР требовало императивного соблюдения формы внешнеторговых договоров, а поэтому, при присоединении к рассматриваемому международному акту, Советский Союз предусмотрел эту оговорку. В связи с тем, что Россия ее не денонсировала, соответствующая оговорка сохранила силу.

Таким образом, письменная форма внешнеторговых сделок, на которые Венская конвенция 1980 года распространяет свое действие, выступает обязательной при их заключении российскими хозяйствующими субъектами. Аналогичные заявления сделаны рядом других государств.

Вызывает интерес решение проблемы определения законодательства, регулируемого форму сделки, в рамках Регламента Рим-I.

Так, в случаях, если при заключении договора представители каждой из сторон находятся в одном государстве, он будет считаться имеющим надлежащую форму, если соблюдены требования законодательства, применяемого к самому договору (определяется Регламентом), либо требования законодательства государства, на территории которого данный договор был заключен. Однако, если указанные представители при заключении контракта находились на территориях различных государств, то предусматривается ряд случаев признания такой сделки как оформленной в надлежащем виде, когда ее форма: согласуется с требованиями, предусмотренными законодательством, регламентирующим существо договора; законодательством государства, где при заключении сделки находилась любая из сторон либо представитель; законодательством государства, где при заключении сделки имела место жительства какая-либо из сторон.

В области внешнеторговых сделок широкое использование получили электронные коммуникационные средства, при этом сократился объем письменных сообщений субъектов коммерческой сферы, а передача соответствующей информации в большинстве случаев реализуется в электронном виде.

Электронная торговля выступает новейшей формой осуществления соответствующих операций.

Широкое применение электронных средств способствует эффективности торговых операций, предоставляет возможность неоднократного использования информации и ее анализа, укрепляет коммерческие связи и формирует доступность ранее отдаленных рынков и контрагентов.

Комиссией ЮНСИТРАЛ обращено внимание, что унификация ряда правил относительно правового признания передаваемых электронных записей, будет способствовать повышению правовой определенности в области электронного товарооборота, увеличит скорость передачи этих документов и ее надежность.

В рамках ООН также выработана «Конвенция ООН об использовании электронных сообщений в международных договорах» [1]. Относительно подписи заключаемого контракта она предусмотрела весьма либеральные условия.

Как следует из положений Конвенции, действительной будет признана подпись, осуществленная любым способом, не зависящем от степени его надежности, если при этом было продемонстрировано, что он способствует идентификации подписавшего его субъекта и указывает на намерения последнего относительно информации, предусмотренной в рамках электронного сообщения.

Гражданско-правовые нормы, устанавливающие требования к надлежащей письменной форме (п. 2 ст. 160 ГК РФ), при заключении сделки предусматривают применение подписи в электронно-цифровом виде или же другого аналога собственноручно сделанной подписи в порядке, регламентированном законом, соглашением сторон либо другими нормативными актами.

Порядок признания равнозначности документов, подписанных указанной подписью, документам, размещенным на бумажном носителе и подписанным собственноручно, предусмотрен ФЗ «Об электронной подписи» [4].

Данный правовой акт регламентирует отношения в сфере применения электронных подписей в процессе заключения гражданско-правовых договоров, предусматривает принципы применения таких подписей и устанавливает их виды, характеризует порядок признания легитимности подписей, сделанных согласно законодательству других государств и международным стандартам и т. п.

В действующем законодательстве РФ область действия применимого к сделке с иностранным элементом права, определена в нормах ст. 1215 ГК РФ. В соответствии с данной статьей вопросы заключения внешнеторговой сделки, не включены в указанную область действия.

Между тем, заключению внешнеторговой сделки, как правило, предшествуют переговоры сторон. Так, ст. 1222.

1 ГК РФ предусматривает положение о законе, применяемом к недобросовестному проведению переговоров, которым выступает закон, подлежащий применению к договору.

С учетом того, что результатом переговоров служит заключение контракта, представляется целесообразным вопросы его заключения подчинить праву, применяемому к договору.

Литература:

1. Конвенция Организации Объединенных Наций об использовании электронных сообщений в международных договорах» (Заключена в г. Нью-Йорке 23.11.2005) // СПС Консультант Плюс